憲法
項目一覧:01 人権の私人間効力/02 法人の人権・政治献金/03 外国人の人権・在留/04 公務員の政治活動/05 被収容者の権利/06 プライバシー・個人情報/07 情報の集積・監視/08 身体への侵襲・自己決定/09 平等審査の構造/10 家族・国籍と平等/11 選挙権の制限・立法不作為/12 投票価値の平等/13 思想良心・外部的行為/14 信教の自由・宗教上の配慮/15 政教分離・公的援助/16 宗教団体内部紛争と司法審査/17 表現内容規制・内容中立規制/18 検閲・事前抑制/19 名誉毀損表現の事前差止め/20 名誉毀損の事後責任・意見論評/21 わいせつ・青少年保護/22 集会施設の利用拒否/23 デモ・道路・公共空間の利用/24 取材・報道・取材源/25 職業規制・参入制限/26 経済政策・資格・免許/27 財産権の内容形成と制限/28 損失補償・特別の犠牲/29 生存権・社会保障/30 教育権・学問の自由/31 労働基本権と公務/32 行政手続と憲法上の適正手続/33 法律上の争訟・部分社会/34 統治行為・国会内の自律・司法権/35 立法・委任立法・条例/36 議院内閣制・国会の権限/37 婚姻・家族形成と個人の尊厳/38 憲法上の救済・違憲判決の効力
憲法01 人権の私人間効力
対立する考え方・理由:直接適用説は私人による重大侵害にも憲法の拘束を及ぼす。間接適用説は私的自治を維持しつつ民法の一般条項に憲法価値を反映させる。
判例・条文・事案:三菱樹脂事件:採用面接で学生運動歴を秘匿した者の本採用拒否。最高裁は私人間への直接適用を否定し、留保解約権の行使を私法上審査する構造を採った。
試験での分岐:企業の採用自由、既存の雇用関係、解雇・施設利用拒否を分ける。憲法違反という結論から直ちに契約無効へ飛ばない。
憲法02 法人の人権・政治献金
対立する考え方・理由:法人も社会的活動主体として権利を持つとする考えと、自然人の人格・構成員の政治的自由を優先して限定する考え。
判例・条文・事案:八幡製鉄政治献金事件:会社による政党への寄付と取締役の責任。権利の性質上可能な限り法人にも保障が及ぶとし、政治献金を目的の範囲内とした。
試験での分岐:会社と税理士会等の強制加入団体を分ける。法人の能力、役員の義務、構成員への拠出強制は別問題。
憲法03 外国人の人権・在留
対立する考え方・理由:普遍的人権としての保障を重視する立場と、入国・在留制度における国家の裁量を重視する立場。
判例・条文・事案:マクリーン事件:在留外国人の政治活動等を考慮した期間更新不許可。性質上日本国民のみを対象とする権利を除き保障を認める一方、在留制度の枠内という限定を置いた。
試験での分岐:権利の保障範囲と、在留更新時の考慮可能性を二段階で論じる。参政権・社会保障・公務就任を同一処理しない。
憲法04 公務員の政治活動
対立する考え方・理由:行政への信頼確保のため類型的規制を認める考えと、職務の中立性を損なう実質的危険に限定する考え。
判例・条文・事案:猿払事件と堀越事件。堀越では非管理職が休日に職場・身分を利用せず政党機関紙等を配布した。職務権限、勤務時間、行為態様等から実質的危険を検討した。K1
試験での分岐:公務員という肩書だけで処理しない。管理職か、部下への影響、公務との結び付き、組織的活動かを比較する。
憲法05 被収容者の権利
対立する考え方・理由:施設秩序について管理者の予防的判断を尊重する考えと、一般的危険だけで情報受領を制限できないとする考え。
判例・条文・事案:よど号新聞記事抹消事件:拘置所で新聞記事の一部を抹消。記事内容と施設内状況を踏まえ、規律・秩序への障害発生の相当の蓋然性を問題とした。
試験での分岐:刑罰として当然失う権利と施設管理上の制約を分ける。記事の刺激性だけでなく収容状況、範囲、代替措置を評価。
憲法06 プライバシー・個人情報
対立する考え方・理由:私生活上の秘密の保護を中心にする構成と、自己に関する情報の収集・利用・提供をコントロールする利益まで捉える構成。
判例・条文・事案:早稲田大学名簿提出事件:講演会参加申込者の氏名・住所・電話番号等を大学が警察に無断提供。単純な識別情報でも、みだりに開示されない期待を保護した。
試験での分岐:秘密性の高さだけで判断せず、取得目的、同意、提供先、利用目的、本人の合理的期待をつなぐ。
憲法07 情報の集積・監視
対立する考え方・理由:個別情報が公知なら侵害は小さいとする見方と、長期の集積が私生活全体を明らかにする点を重視する見方。
判例・条文・事案:GPS大法廷判決:無断装着した端末により、約6か月半、関係者等の自動車19台を追跡。公道上の一場面の目視と、継続的・網羅的把握を区別した。K2
試験での分岐:位置・顔画像・購買履歴を、単発/追跡可能/統合可能で比較。憲法13条の利益と35条の私的領域への侵入を整理。
憲法08 身体への侵襲・自己決定
対立する考え方・理由:医療上・制度上の目的のための条件設定を重視する考えと、選択の形式があっても重大な身体侵襲を事実上強いるとする考え。
判例・条文・事案:性別取扱変更の生殖不能要件に関する2023年大法廷決定:法的性別変更のため生殖腺除去等を迫る不利益と、医学的知見・社会状況の変化を検討し違憲とした。K8
試験での分岐:直接強制だけでなく、重要な法的利益の取得条件に置くことによる制約を捉える。生殖不能要件と外観要件の判断を混同しない。
憲法09 平等審査の構造
対立する考え方・理由:立法裁量を尊重して合理的区別を広く認める立場と、本人が選べない属性や重大な権利の区別を厳しく審査する立場。
判例・条文・事案:尊属殺重罰規定事件:尊属尊重という目的と、刑の選択幅を極端に狭める加重の程度を切り分け、区別の不合理性を判断した。
試験での分岐:誰と誰を、何の属性で、どの利益について区別するのかを先に確定。目的の正当性だけで手段の過大さを消さない。
憲法10 家族・国籍と平等
対立する考え方・理由:婚姻制度や国籍制度の設計裁量を重視する考えと、親の行為や出生事情による子の不利益を厳しく審査する考え。
判例・条文・事案:国籍法違憲判決:日本人父から出生後認知された子の国籍取得を、父母の婚姻等で分けた。非嫡出子相続分違憲決定も、家族・社会状況の変化と子の不利益を検討した。
試験での分岐:認知時期、父母の婚姻、出生事情を分ける。判決当時の規定と改正後の法を混在させない。
憲法11 選挙権の制限・立法不作為
対立する考え方・理由:選挙制度運営の困難を広く考慮する立場と、投票機会を奪うにはやむを得ない事由を要求する立場。
判例・条文・事案:在外邦人選挙権判決:実施可能な法案提出後の長期不作為、比例代表での実施経験、通信事情等が重要。憲法上の侵害と国賠法上の違法を別々に判断。K3
試験での分岐:不正防止・情報不足の具体的根拠、代替方法、放置期間を比較。在宅投票事件の国賠判断を単純な合憲判例にしない。
憲法12 投票価値の平等
対立する考え方・理由:人口比例を強く要求する考えと、地域代表・選挙制度全体・立法裁量も考慮する考え。
判例・条文・事案:衆参の定数不均衡訴訟:格差の数字だけでなく制度構造、是正の合理的期間、立法措置を審査してきた。衆議院と参議院で前提が同じではない。
試験での分岐:違憲状態、合理的期間経過、違憲、選挙無効の救済を分ける。以前の最大格差を安全基準として暗記しない。
憲法13 思想良心・外部的行為
対立する考え方・理由:内心そのものと外部行為を明確に分ける考えと、外部行為の命令が信念に反する行動を強いる間接的制約を重視する考え。
判例・条文・事案:君が代起立斉唱・ピアノ伴奏の職務命令事件群:儀礼的行為という性質、式典の円滑実施、教員の職務を検討。命令の適法性と重い懲戒の適法性は別に問題となる。
試験での分岐:信条告白の強制か、儀礼行為か、間接的負担か。命令と戒告・停職等の制裁を分けて比例性を論じる。
憲法14 信教の自由・宗教上の配慮
対立する考え方・理由:一般的・中立的規律を一律に適用する考えと、信仰に重大な負担があり代替可能なら配慮を求める考え。
判例・条文・事案:神戸高専剣道事件:他の体育には参加し成績も優秀だった学生が、剣道拒否で留年・退学。学校がレポート等の代替措置を検討しなかった点が裁量逸脱・濫用につながった。K4
試験での分岐:宗教なら免除ではない。信仰との密接性、不利益の重大性、代替手段の実行可能性、第三者負担を比較。
憲法15 政教分離・公的援助
対立する考え方・理由:国家と宗教の接触を厳格に排除する考えと、社会的・文化的条件を踏まえ相当限度を超える援助・圧迫を禁止する考え。
判例・条文・事案:津地鎮祭、愛媛玉串料、空知太神社、孔子廟事件を比較。建設儀礼への支出、神社への奉納、公有地の無償提供、施設使用料免除では関与の形と継続性が違う。
試験での分岐:宗教性、関与の目的・効果、提供の経緯、一般人の評価を事実に即して検討。目的効果基準の語句だけで統一しない。
憲法16 宗教団体内部紛争と司法審査
対立する考え方・理由:財産紛争として司法救済を認める考えと、結論に不可欠な教義の正誤を裁判所は判断できないとする考え。
判例・条文・事案:板まんだら事件:寄付金返還という金銭請求でも、信仰対象の宗教的価値判断が結論に不可欠とされた。
試験での分岐:請求形式だけで法律上の争訟としない。教義判断をせず、合意・手続・世俗的事実だけで解けるかを検討。
憲法17 表現内容規制・内容中立規制
対立する考え方・理由:内容に着目した抑圧を特に警戒する考えと、場所・時間・方法の管理を合理的規制として認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】病院周辺の音量規制と、政府批判の演説だけを禁じる規制。外形が同じ街頭演説規制でも着目点が違う。R7憲法の街頭演説規制にも接続。G1
試験での分岐:規制文言、目的、適用実態を調べる。場所規制というだけで中立と決めず、内容・立場による差別を見抜く。
憲法18 検閲・事前抑制
対立する考え方・理由:事前に止める行政審査を広く検閲と捉える考えと、主体・網羅性・発表前審査等の要素で限定する判例の考え。
判例・条文・事案:税関検査事件:国外で既に発表された表現物の輸入検査。最高裁は検閲の定義に当たらないとしたが、表現の自由との関係まで審査不要としたのではない。K5
試験での分岐:検閲該当性、事前抑制としての問題、通常の表現規制の順に区別。行政か裁判所かも確認。
憲法19 名誉毀損表現の事前差止め
対立する考え方・理由:名誉回復困難性を重視する考えと、公共的言論を発表前に止める萎縮効果を重視する考え。
判例・条文・事案:北方ジャーナル事件:知事選立候補予定者への記事の出版前差止め。公共的事項は原則差止めを避け、虚偽又は専ら公益目的でないことの明白性と、重大で著しく回復困難な損害を要求。K6
試験での分岐:候補者だから保護を弱めてよい、とは逆。公共性が原則を強める一方、選挙直前の損害は例外要件の検討に関係。
憲法20 名誉毀損の事後責任・意見論評
対立する考え方・理由:人格的利益を重視する考えと、公共的事実の報道・評価の自由を保障するため免責を認める考え。
判例・条文・事案:夕刊和歌山時事事件等:公共性・公益目的・真実性、真実と信じた相当理由を検討。事実の摘示と意見論評では、真実性を問う対象が異なる。
試験での分岐:一般読者の通常の注意と読み方、根拠資料、取材、論評の前提事実、人身攻撃への逸脱を検討。
憲法21 わいせつ・青少年保護
対立する考え方・理由:性表現にも表現価値を認め規制を限定する立場と、性的秩序や青少年保護のため規制を認める立場。
判例・条文・事案:チャタレー、四畳半襖の下張、岐阜県青少年保護育成条例事件等。成人の受領・販売と、青少年への接触方法の規制を分けて読む。
試験での分岐:作品全体、芸術性、対象年齢、販売方法、成人への波及、指定基準を検討。青少年保護なら全面禁止可とはしない。
憲法22 集会施設の利用拒否
対立する考え方・理由:公の施設の平等利用を重視する考えと、具体的な生命身体・財産への危険を防止する考え。
判例・条文・事案:泉佐野市民会館事件と上尾市福祉会館事件。集会の目的・参加団体・対立状況・警備可能性等から具体的危険を評価し、単なる混乱のおそれと区別。
試験での分岐:反対者の妨害予告を理由に主催者の言論を封じる構造を確認。警察警備等による回避可能性を評価。
憲法23 デモ・道路・公共空間の利用
対立する考え方・理由:集団行動の民主的意義を重視する考えと、交通・周辺住民の安全を重視する考え。
判例・条文・事案:東京都公安条例事件等:集団示威運動への許可制を、一般的禁止を自由裁量で解除する制度と同一視せず、明確な危険に限定して解釈。
試験での分岐:許可要件の明確性、判断期限、条件付与、ルート・時間変更で目的を達せられるかを検討。
憲法24 取材・報道・取材源
対立する考え方・理由:真実発見・公平な裁判を重視する考えと、報道・取材の自由と将来の取材萎縮を重視する考え。
判例・条文・事案:博多駅テレビフィルム提出命令事件:現場映像の証拠価値と報道機関の不利益を比較衡量。取材源の秘匿をめぐる民事証言拒絶では職業の秘密も問題。
試験での分岐:報道の自由と取材の自由、素材提出と情報源開示、他の証拠で代替できるかを分ける。
憲法25 職業規制・参入制限
対立する考え方・理由:政策形成を立法府に委ねる考えと、職業開始そのものを妨げる規制の必要性を厳しく問う考え。
判例・条文・事案:薬事法距離制限事件:競争激化から不良医薬品供給に至るという因果の根拠と、業務内容規制等の代替手段を検討し違憲。許可制一般を否定した判決ではない。K7
試験での分岐:経営保護・医薬品安全・地域偏在対策を分解する。参入禁止と品質検査・監督との効果を具体的に比較。
憲法26 経済政策・資格・免許
対立する考え方・理由:市場競争の自由を重視する考えと、弱者保護・需給調整・租税確保等の政策裁量を重視する考え。
判例・条文・事案:小売市場距離制限事件、酒類販売免許事件、公衆浴場事件を薬事法と比較。規制対象、政策目的、生活への影響が異なる。
試験での分岐:積極目的/消極目的のラベルで終了しない。許可条件が目的達成にどう働くか、過大な保護になっていないかを論じる。
憲法27 財産権の内容形成と制限
対立する考え方・理由:法律が権利内容を広く形成できるという考えと、既存の財産利用・処分の核心を保護する考え。
判例・条文・事案:森林法共有林分割制限事件:共有者の持分割合によって分割請求を制限。森林の安定経営という目的と、分割制限の範囲・合理性を切り分け違憲。
試験での分岐:目的と手段の対応、代償措置、対象の広さを評価。所有権の絶対性だけにも立法裁量だけにも依存しない。
憲法28 損失補償・特別の犠牲
対立する考え方・理由:一般的な社会的制約として受忍させる考えと、特定者への過重な負担には補償を要する考え。
判例・条文・事案:河川附近地制限令事件:損失補償規定がないことから直ちに規制無効とせず、特別の犠牲には憲法29条3項を根拠とする補償請求の余地を認めた。
試験での分岐:規制の合憲性、補償の要否、補償額、請求根拠を分ける。一般的危険防止と特定事業への犠牲を比較。
憲法29 生存権・社会保障
対立する考え方・理由:立法・行政裁量を広く認める考えと、最低生活保障や基準変更の合理性を司法が審査する考え。
判例・条文・事案:朝日訴訟、堀木訴訟。給付の性質、他給付との併給調整、財政・社会政策判断の位置付けが違う。生活保護基準の引下げでは判断過程の合理性が別途争われる。
試験での分岐:憲法25条から直接具体的金額が請求できるかと、実施法律・基準が違法かを分ける。調査・統計・考慮事項に接続。
憲法30 教育権・学問の自由
対立する考え方・理由:親・教師・研究者の自律を重視する考えと、全国的教育水準・子どもの学習権のため国家関与を認める考え。
判例・条文・事案:旭川学力テスト事件、東大ポポロ事件。教育内容への介入と、大学内の一般政治活動・学術研究の区別が重要。
試験での分岐:子の利益、親、教師、大学、国家の権能を分ける。教育関係者の主張を一括して「教育権」と処理しない。
憲法31 労働基本権と公務
対立する考え方・理由:労働者としての交渉力確保を重視する考えと、住民全体への奉仕・議会による勤務条件決定を重視する考え。
判例・条文・事案:全農林警職法事件等:争議行為の制限と刑事制裁、代償措置、職務の公共性を検討。職種ごとの規律も確認。
試験での分岐:団結・交渉・争議を分け、どの制約か明示する。代償措置があるというだけで全制約を説明しない。
憲法32 行政手続と憲法上の適正手続
対立する考え方・理由:31条を刑事手続に限定する見方と、行政上の重大な権利制限にも趣旨が及ぶとする見方。
判例・条文・事案:成田新法事件:工作物の使用禁止に伴う手続保障について、権利利益・制約の程度・公益・緊急性等を総合して検討。
試験での分岐:告知・聴聞が必要かを処分の具体的性質から論じる。行政手続法の適用問題とは区別。
憲法33 法律上の争訟・部分社会
対立する考え方・理由:団体の自律を尊重する考えと、法的地位や権利に関わる紛争への司法救済を重視する考え。
判例・条文・事案:地方議会出席停止について2020年大法廷が従来の司法審査否定を変更。大学の単位認定等でも、一般市民法秩序との直接関係を検討。
試験での分岐:内部問題というラベルで排除しない。審査対象となるかと、審査の密度・団体裁量を分ける。
憲法34 統治行為・国会内の自律・司法権
対立する考え方・理由:憲法適合性を裁判所が判断する考えと、高度の政治性や議院自律のため判断を抑制する考え。
判例・条文・事案:苫米地事件は衆議院解散、砂川事件は安保条約・駐留軍を扱う。警察予備隊訴訟は具体的争訟を欠く抽象審査の問題。
試験での分岐:抽象審査不可、政治部門への配慮、議院内部手続、自衛隊・条約の実体論を混ぜない。
憲法35 立法・委任立法・条例
対立する考え方・理由:議会による基本事項の決定を要求する考えと、専門性・機動性のため行政への委任を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】法律が対象だけ示し、行政が罰則対象や資格制限を広く追加する場合。法律の留保・委任の具体性と条例制定権を分けて検討。
試験での分岐:委任の目的・文言・体系・権利制約の重大性から限界を導く。政令と条例を同じ授権構造で扱わない。
憲法36 議院内閣制・国会の権限
対立する考え方・理由:国会中心の民主的統制を重視する構成と、内閣の行政責任・政治的裁量を重視する構成。
判例・条文・事案:【比較例】臨時会召集要求、解散、国政調査、議員免責、条約承認、予算修正。個々の権限の帰属と手続を確定してから裁量を論じる。
試験での分岐:誰が誰に対して、何をいつまでに行う義務を負うのか。違憲の問題と国賠・差止め等の救済可能性を区別。
憲法37 婚姻・家族形成と個人の尊厳
対立する考え方・理由:家族制度の立法裁量を重視する考えと、個人の人格・平等・婚姻選択の具体的不利益を重視する考え。
判例・条文・事案:夫婦同氏、再婚禁止期間の最高裁判例を比較。同氏制度の合憲判断と、再婚禁止期間の一部違憲・その後の法改正は別の経路。
試験での分岐:現行法で廃止された制限を現存制度として書かない。同性婚等は下級審の判断と最高裁の確定判断を区別して扱う。
憲法38 憲法上の救済・違憲判決の効力
対立する考え方・理由:違憲な規定を排除して権利を回復する考えと、法的安定・立法裁量・既存関係への影響を考慮して救済を設計する考え。
判例・条文・事案:国籍法判決の救済、非嫡出子相続分決定の既に確定した法律関係への配慮、定数訴訟の選挙無効回避を比較。
試験での分岐:法令違憲・適用違憲・合憲限定解釈、取消し・無効・損害賠償を区別。権利侵害の認定だけで答案を終えない。
行政法
項目一覧:01 法律の留保・行政の法的根拠/02 委任命令・通達・審査基準/03 行政裁量・判断過程審査/04 専門技術的裁量・科学的不確実性/05 計画裁量・都市計画/06 平等・比例・信頼保護/07 行政行為の附款/08 取消し・無効・瑕疵の承継/09 職権取消し・撤回/10 理由提示・処分基準/11 聴聞・弁明・手続違反の効果/12 行政指導と任意性/13 行政契約・要綱・協定/14 行政調査・即時強制・代執行/15 処分性・勧告や通知/16 処分性・計画や条例/17 原告適格・第三者/18 原告適格・競業者と地域住民/19 狭義の訴えの利益/20 出訴期間・被告・審査請求前置/21 取消訴訟の審理・違法主張の制限/22 取消判決の効力・事情判決/23 無効確認・公法上の当事者訴訟/24 申請型義務付け・不作為違法確認/25 非申請型義務付け・差止め/26 執行停止・仮の義務付け・仮の差止め/27 国家賠償法1条・違法と過失/28 規制権限不行使/29 営造物責任・公共施設の騒音/30 住民訴訟・地方自治・情報公開
行政法01 法律の留保・行政の法的根拠
対立する考え方・理由:侵害留保は自由・財産の制約を中心に授権を求める。重要事項留保等は給付や制度形成でも民主的決定が必要な事項を広く捉える。
判例・条文・事案:【比較例】給付要綱に基づく不支給、施設閉鎖、利用資格の剥奪。給付か侵害かという形式だけでは従前の地位への影響を捉えきれない。
試験での分岐:行政主体、行為形式、法的効果、授権規定を特定。法律上の根拠と予算上の根拠を分ける。
行政法02 委任命令・通達・審査基準
対立する考え方・理由:専門的具体化を尊重する考えと、行政が法律の制限を独自に加重することを防ぐ考え。
判例・条文・事案:医薬品ネット販売規制事件:省令による対面販売義務等が、法律の委任範囲内かを検討。通達は通常、国民を直接拘束する法規ではない。
試験での分岐:法律の目的・体系・改正経緯、制限の重大さ、明確な委任の有無を論じる。
行政法03 行政裁量・判断過程審査
対立する考え方・理由:裁判所による判断の置換を避ける考えと、考慮事項・事実評価・衡量の合理性を審査する考え。
判例・条文・事案:神戸高専剣道事件:信仰との関係、代替措置、他科目の成績という考慮事項の欠落が処分違法につながった。K4
試験での分岐:裁量ありで終了せず、重視すべき事項、考慮してはいけない事項、評価の過大・過小を事実から示す。
行政法04 専門技術的裁量・科学的不確実性
対立する考え方・理由:専門機関の判断能力を尊重する考えと、重大被害の防止のため審査過程と根拠資料を厳しく検討する考え。
判例・条文・事案:伊方原発事件:専門技術的審査に看過し難い過誤・欠落があるかを審査し、行政側の資料提出・説明の役割を示した。
試験での分岐:実体の安全性判断と裁判所の審査対象を区別。情報偏在を踏まえた主張立証の構造を説明。
行政法05 計画裁量・都市計画
対立する考え方・理由:長期的・総合的な政策判断を尊重する考えと、代替案や周辺被害の比較を通じ合理性を審査する考え。
判例・条文・事案:小田急線高架化をめぐる訴訟では、都市計画・事業認可、周辺住民への騒音等、代替方式の評価が問題となった。原告適格判決と本案判断は区別。A1
試験での分岐:手続段階ごとに処分・審査対象を確定。代替案の存在だけで違法とせず、比較を欠いた理由を問う。
行政法06 平等・比例・信頼保護
対立する考え方・理由:行政目的の実現・法適合性回復を重視する考えと、同種事案の扱い・過大な負担・信頼利益を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】同じ違反に一人だけ営業取消し、自治体の誘致を信じた投資後の政策変更。違法な取扱いの反復まで平等原則が要求するわけではない。
試験での分岐:比較対象の同質性、目的を達する軽い手段、行政の表示への帰責性、信頼に基づく行動を分解。
行政法07 行政行為の附款
対立する考え方・理由:許認可に条件を付す柔軟性を重視する考えと、授権の限界・不当な利益要求を防ぐ考え。
判例・条文・事案:【比較例】営業許可に安全設備の設置義務を付す場合と、無関係な寄付を要求する場合。条件・期限・負担で法的効果が異なる。
試験での分岐:附款を分離して争えるか、本体を取り消す必要があるか、違反が当然失効か別途撤回事由かを区別。
行政法08 取消し・無効・瑕疵の承継
対立する考え方・理由:法的安定と争訟期間を重視する考えと、重大な違法からの救済・一連の行政過程の実質を重視する考え。
判例・条文・事案:重大明白説の適用、先行する安全認定と後行の建築確認等が問題。先行行為を単独で争えたか、後行行為と一体かが重要。
試験での分岐:原始的瑕疵・後発事情、取消事由・無効事由、先行処分と後行処分の関係を分ける。
行政法09 職権取消し・撤回
対立する考え方・理由:違法状態の是正・公益の変化を重視する考えと、授益処分を信頼した者の地位を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】誤った許可を後に取り消す場合と、許可後の違反を理由に撤回する場合。申請者の不正の有無で信頼保護の重みが違う。
試験での分岐:根拠規定、処分の性質、取消原因、経過期間、投資・第三者関係、補償を検討。
行政法10 理由提示・処分基準
対立する考え方・理由:行政の迅速性を重視する考えと、恣意抑制と不服申立て準備のため判断過程の開示を求める考え。
判例・条文・事案:一級建築士免許取消事件:法定事由だけでなく、複数の処分基準のどれを適用したか等が理由提示の十分性に関係。
試験での分岐:根拠法条の列挙で足りるか、具体的事実と基準の適用関係が分かるか。訴訟中の説明で当初の欠缺を当然治癒させない。
行政法11 聴聞・弁明・手続違反の効果
対立する考え方・理由:手続違反と結論への影響を関連付ける考えと、適正手続自体の価値を重視する考え。
判例・条文・事案:個人タクシー免許事件:申請者が不利益事項について主張・証明する機会を与えられなかったことを問題とした。
試験での分岐:申請拒否と不利益処分の手続を区別。聴聞主宰者、資料閲覧、主張機会、結論への影響を検討。
行政法12 行政指導と任意性
対立する考え方・理由:柔軟な行政協力を重視する考えと、拒否後の不利益取扱いや許認可の留保による強制を防ぐ考え。
判例・条文・事案:品川マンション事件:建築主が協力しない意思を表明した後も、住民との協議を理由に建築確認を留保することが問題。
試験での分岐:拒否の明確さ、留保期間、申請処理義務、特段の事情を区別。法的拘束力がなくても違法な圧力となり得る。
行政法13 行政契約・要綱・協定
対立する考え方・理由:合意による柔軟な政策実現を重視する考えと、行政の権限や法定制度を契約で迂回することを防ぐ考え。
判例・条文・事案:【比較例】開発協力金、給水契約、公害防止協定。真の任意合意か、法定サービスを拒否して拠出を求めたかで評価が違う。
試験での分岐:公法・私法の区分だけで結論を出さず、具体的な合意内容、権限、強制手段、救済を特定。
行政法14 行政調査・即時強制・代執行
対立する考え方・理由:実効的な調査・危険排除を重視する考えと、身体・住居・財産への介入には明確な授権と比例性が必要とする考え。
判例・条文・事案:川崎民商事件は質問検査と刑事責任追及との関係を検討。代執行は代替的作為義務、即時強制は先行義務を前提としない点が違う。
試験での分岐:調査目的、罰則による間接強制、令状の要否、代替性、緊急性、費用徴収を分ける。
行政法15 処分性・勧告や通知
対立する考え方・理由:形式上の法的拘束を重視する考えと、法制度上予定された後続不利益まで含め実質を捉える考え。
判例・条文・事案:病院開設中止勧告事件:勧告不服従が保険医療機関指定拒否につながる制度の下で、実効的救済の必要性から処分性を認めた。
試験での分岐:事実上の圧力と法制度上の結び付きを区別。文書名が勧告・通知であることは決め手ではない。
行政法16 処分性・計画や条例
対立する考え方・理由:後続の個別処分で争えばよいという考えと、権利地位が具体的に変動する段階で早期救済を認める考え。
判例・条文・事案:土地区画整理事業計画決定の大法廷判決は、事業の進行と住民の具体的地位への影響を重視。保育所廃止条例にも特定利用者への直接効果が問題となる。
試験での分岐:対象者の特定性、後続処分の裁量、権利制約の時点、後から争う実効性を検討。
行政法17 原告適格・第三者
対立する考え方・理由:法律が個別に保護する利益に限定する考えと、重大な事実上の被害を受ける者へ広く争訟を認める考え。
判例・条文・事案:小田急大法廷判決:鉄道事業による著しい騒音・振動被害の恐れがある周辺住民に適格。別個の付属街路事業については同じ結論としなかった。A1
試験での分岐:根拠法令・関連法令、利益の性質、被害の態様と範囲から個別的利益を導く。同じ原告でも処分ごとに確認。
行政法18 原告適格・競業者と地域住民
対立する考え方・理由:競争上の利益を反射的利益とする考えと、需給調整等が既存業者の営業利益も保護するとする考え。
判例・条文・事案:公衆浴場の距離制限等では規制目的が適格に関係。環境被害型と営業利益型では、保護利益を読み取る条文が異なる。
試験での分岐:公益規制と個別利益保護が両立するか。単なる近隣住民・既存事業者という属性だけで認めない。
行政法19 狭義の訴えの利益
対立する考え方・理由:処分の直接効果が消滅すれば訴訟を終える考えと、なお残る法的不利益の除去を認める考え。
判例・条文・事案:建築確認後に工事が完了した場合、免許停止期間経過後の処分歴、施設完成後の原状回復可能性等を区別。
試験での分岐:名誉・損害賠償の都合だけか、法令上の不利益が残るか。取消判決によって何が回復するのか具体化。
行政法20 出訴期間・被告・審査請求前置
対立する考え方・理由:早期確定を重視する考えと、誤教示・正当な理由等による救済機会を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】処分を知った日と処分日、行政庁名と所属公共団体、裁決主義と原処分主義を取り違えた提訴。
試験での分岐:対象処分、原処分と裁決、起算点、教示、救済条項を個別に確認。違法の中身に入る前の訴訟要件。
行政法21 取消訴訟の審理・違法主張の制限
対立する考え方・理由:処分の適法性全体を審査する考えと、自己の法律上の利益との関係や処分理由の固定を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】周辺住民が自分の安全と無関係な営業者保護規定違反を主張する場合、行政が訴訟で理由を追加する場合。
試験での分岐:行政事件訴訟法10条の問題、理由提示の瑕疵、理由の差替え、本案判断の基準時を区別。
行政法22 取消判決の効力・事情判決
対立する考え方・理由:違法処分を除去する考えと、取消しによる重大な公益障害を考慮する考え。
判例・条文・事案:【比較例】事業が進行した違法認可。事情判決は違法を適法に変える制度ではなく、厳格な要件の下で取消しをしない例外。
試験での分岐:形成力・第三者効・拘束力、再処分の義務、損害賠償との関係を区別する。
行政法23 無効確認・公法上の当事者訴訟
対立する考え方・理由:既存の取消訴訟を中心にする考えと、現在の法律関係を直接確定して救済する考え。
判例・条文・事案:在外邦人選挙権訴訟では、次回選挙で投票できる地位の確認が問題となった。K3
試験での分岐:無効確認の補充性、現在の公法上の地位、確認の利益を検討。処分性がないことと司法救済がないことを同一視しない。
行政法24 申請型義務付け・不作為違法確認
対立する考え方・理由:行政の第一次判断を尊重する考えと、申請放置・違法拒否に積極的救済を与える考え。
判例・条文・事案:【比較例】営業許可申請の放置と不許可。放置なら不作為違法確認、拒否なら取消し等との併合が問題となる。
試験での分岐:申請権、相当期間、併合要件、法令上義務が明らかか裁量逸脱かを順に検討。
行政法25 非申請型義務付け・差止め
対立する考え方・理由:行政の予防的・将来的判断を尊重する考えと、被害発生後では遅い者への救済を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】近隣の危険施設に対する改善命令の義務付け、反復される懲戒処分の差止め。申請権がある場合とは訴訟要件が違う。
試験での分岐:重大な損害、他に適当な方法がないこと、処分の蓋然性、原告適格、本案要件を分ける。
行政法26 執行停止・仮の義務付け・仮の差止め
対立する考え方・理由:行政の継続性を重視する考えと、本案判決までの不可逆的被害を防ぐ考え。
判例・条文・事案:【比較例】退去強制、施設閉鎖、入学・給付の拒否。単なる効力停止で権利が得られるか、それとも積極的処分が必要かで手段が違う。
試験での分岐:重大な損害と償うことのできない損害、緊急性、本案の見込み、公共の福祉への影響を制度ごとに確認。
行政法27 国家賠償法1条・違法と過失
対立する考え方・理由:処分の客観的違法を重視する考えと、個人に対する職務上の法的義務違反を重視する考え。
判例・条文・事案:在外選挙、在宅投票の国賠判断、課税処分の職務行為基準の判例を比較。取消事由があることから当然に賠償責任が出るわけではない。
試験での分岐:公権力の行使、公務員性、違法、故意過失、損害因果関係を整理。立法・司法・通常行政で義務内容を具体化。
行政法28 規制権限不行使
対立する考え方・理由:行政の資源配分・裁量を尊重する考えと、生命身体への重大危険がある場合に作為義務を認める考え。
判例・条文・事案:水俣病・薬害・鉱山保安等の判例群では、被害の重大性、予見可能性、規制権限の趣旨、行使の実効性等が問題。
試験での分岐:権限があるだけで義務としない。誰を何から保護する権限か、いつから不行使が著しく合理性を欠くかを特定。
行政法29 営造物責任・公共施設の騒音
対立する考え方・理由:通常有すべき安全性を確保する考えと、自然条件・利用状況・予算制約等を考慮する考え。
判例・条文・事案:落石事故、大東水害、大阪空港公害の判例を比較。人工公物・河川・供用に伴う騒音では瑕疵の判断枠組みが同一ではない。
試験での分岐:設置管理の瑕疵、通常予測される利用、改修段階、受忍限度、差止めと賠償を区別。
行政法30 住民訴訟・地方自治・情報公開
対立する考え方・理由:行政内部・民主的統制に委ねる考えと、住民・情報請求者による法的統制を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】違法な公金支出、財務会計行為に先行する非財務行為、行政文書の不開示。住民訴訟は自己の損害賠償を求める制度ではない。
試験での分岐:住民監査請求、対象・期間・請求類型、個人情報等の不開示事由、部分開示、条例と法律の関係を整理。
民法
項目一覧:01 信義則・権利濫用/02 公序良俗・強行法規/03 意思能力・制限行為能力/04 心裡留保・虚偽表示/05 虚偽表示の第三者・転得者/06 94条2項類推・虚偽外観の承認/07 94条2項・110条類推と重い帰責性/08 錯誤・基礎事情の錯誤/09 詐欺・強迫と第三者/10 代理・顕名・権限の範囲/11 代理権濫用/12 無権代理・追認・相手方保護/13 表見代理・基本代理権・正当理由/14 無権代理と相続/15 条件・期限・履行期/16 消滅時効の起算点・完成猶予・更新/17 時効の援用・利益放棄・信義則/18 取得時効と登記/19 不動産物権変動・177条の第三者/20 背信的悪意者・その転得者/21 取消し・解除・無効と登記/22 相続・遺産分割・遺贈と対抗要件/23 即時取得・動産の引渡し/24 占有・占有訴権/25 物権的請求・登記名義人の責任/26 共有・管理・変更・分割/27 付合・加工・建築途中の所有権/28 留置権・牽連性・不法占有/29 抵当権の効力範囲・妨害排除/30 物上代位・差押え・債権譲渡/31 抵当権の物上代位と相殺/32 法定地上権/33 共同抵当・後順位者・物上保証人/34 譲渡担保・所有権留保/35 債務不履行・帰責事由/36 損害賠償の範囲・特別事情/37 危険負担・受領遅滞/38 解除・催告・原状回復/39 債権者代位・保全の必要性/40 詐害行為取消し/41 債権譲渡・譲渡制限・対抗要件/42 弁済・受領権者の外観・弁済による代位/43 相殺・差押え・抗弁/44 連帯債務・保証・内部求償/45 個人保証・根保証/46 定型約款・不当条項・契約締結過程/47 売買・契約不適合・手付/48 賃貸人の地位移転・対抗力/49 無断譲渡・転貸と信頼関係/50 賃貸借終了・更新・敷金・原状回復/51 請負・完成・報酬・契約不適合/52 委任・準委任・寄託・組合/53 事務管理・不当利得・転用物訴権/54 不法原因給付/55 不法行為・権利利益侵害・過失/56 因果関係の証明・医療・機会喪失/57 使用者責任・事業執行性/58 責任能力・監督義務・工作物責任/59 共同不法行為・競合原因/60 損害・過失相殺・素因・損益相殺/61 不法行為の期間制限・被害救済/62 婚姻の成立・内縁・日常家事/63 離婚・有責配偶者・財産分与/64 親子関係・嫡出推定・認知・養子/65 親権・監護・親子交流・養育費/66 相続承認・放棄・熟慮期間/67 遺産分割・特別受益・寄与分/68 遺言・遺留分・配偶者居住権/69 相続債務・預貯金・遺産管理
民法01 信義則・権利濫用
対立する考え方・理由:形式的な権利行使の予測可能性を重視する考えと、経緯・利益不均衡・矛盾行為から行使を制限する考え。
判例・条文・事案:宇奈月温泉事件では、引湯管の通過するわずかな土地を取得した者の撤去請求と過大な買取要求が問題。権利者の不利益と相手方への被害の隔たりが重要。
試験での分岐:道徳的な非難で処理せず、権利目的、取得経緯、代替手段、利益と不利益を示す。個別条文による解決を先に確認。
民法02 公序良俗・強行法規
対立する考え方・理由:契約自由・当事者の合意を重視する考えと、人格尊重・取引秩序・弱者保護によって合意の効力を制限する考え。
判例・条文・事案:【比較例】過大な利息、長期拘束、違法行為の対価、宗教団体への寄付。違反法規の目的によって、行政上の違反と私法上の無効は一致しない。
試験での分岐:一部無効・全部無効、返還の可否、第三者への効力を分ける。抽象的に「不公平だから無効」としない。
民法03 意思能力・制限行為能力
対立する考え方・理由:本人保護を優先する考えと、外観・取引安全・相手方の信頼を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】意思能力を欠く者の売却、未成年者による保証、成年被後見人の日用品購入。能力欠如による無効と、法定の取消権とは要件が異なる。
試験での分岐:契約時の能力、同意の要否、詐術、追認、返還義務の範囲を分ける。診断名だけで意思能力を決めない。
民法04 心裡留保・虚偽表示
対立する考え方・理由:表示を信頼する取引安全を重視する考えと、真意欠如・通謀を知る者に保護を与えない考え。
判例・条文・事案:【比較例】本気でない売却意思表示と、差押えを免れるため二人で仮装する売買。93条と94条で相手方・第三者の保護要件が違う。
試験での分岐:表意者・相手方・転得者の認識を別々に置く。無効になる当事者関係と対抗できない第三者関係を図式化。
民法05 虚偽表示の第三者・転得者
対立する考え方・理由:第三者を直接の相手方に限定する考えと、虚偽の外観を基礎に独立した法律上の利益を得た者まで保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】仮装譲受人からの買主、抵当権者、差押債権者、一般債権者、さらに転得した者。取得する利益と時点が違う。
試験での分岐:「第三者」の資格、善意の時点、登記の要否、善意者からの悪意転得の扱いを別問題として処理。
民法06 94条2項類推・虚偽外観の承認
対立する考え方・理由:登記に公信力がない原則を重視する考えと、所有者が虚偽の外観を作出・承認した場合の信頼保護を重視する考え。
判例・条文・事案:最判1970年9月22日:無断登記を知りながら長く維持し、その名義を自己の借入れの担保提供にも利用。外観維持の承認が認められ94条2項を類推。C1
試験での分岐:自ら作出、事後承認、単なる不注意を分ける。この類型の第三者要件を当然に善意無過失へ加重しない。
民法07 94条2項・110条類推と重い帰責性
対立する考え方・理由:真の所有者の関与がない以上保護すべきとする考えと、積極的関与と同視できる重い不注意による外観責任を認める考え。
判例・条文・事案:最判2006年2月23日:登記済証を長期に預け、証明書を交付し、目の前の実印押印も内容確認しなかった等の事情。善意無過失の買主を保護した。C9
試験での分岐:書類を一度渡しただけの事案と区別。外観と帰責性の強さ、第三者の確認義務を対応させる。
民法08 錯誤・基礎事情の錯誤
対立する考え方・理由:表意者の意思の保護を重視する考えと、相手方に分からない動機の失敗を転嫁させない考え。
判例・条文・事案:【比較例】保証契約の前提とした主債務者の属性、土地利用可能性、数量・価格の取り違え。現行95条は取消し、基礎事情の表示、重要性等を規定。
試験での分岐:旧法の無効論を移植しない。基礎事情、表示、重要性、重過失と例外、第三者保護を順に検討。
民法09 詐欺・強迫と第三者
対立する考え方・理由:意思形成の自由を保護する考えと、取消し前に取得した第三者の取引安全を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】仲介者の虚偽説明で売却後、買主が転売。第三者による詐欺では相手方の認識、取消しの対抗では第三者の善意無過失が問題。
試験での分岐:詐欺者、相手方、第三者を区別。現行96条3項の無過失要件を落とさない。強迫には同じ第三者保護規定がない。
民法10 代理・顕名・権限の範囲
対立する考え方・理由:本人の意思と授権範囲を重視する考えと、取引相手から見た名義・権限の外観を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】本人名義の署名を代理人がする、権限を授けた目的と違う契約をする、使者が内容を変える。代理と使者・名義冒用では検討順が違う。
試験での分岐:誰の法律行為か、顕名、代理権、意思の瑕疵を誰について判断するかを分ける。
民法11 代理権濫用
対立する考え方・理由:権限内なら効果は本人に帰属するという取引安全の考えと、相手方が濫用を知る場合は本人を保護する考え。
判例・条文・事案:最判1967年4月20日:菓子原料店の支配人による売買につき、相手方側が濫用を知っていた。旧判例は93条ただし書類推、現行107条は無権代理とみなす構成。C2
試験での分岐:権限外の行為と区別。自己・第三者利益を図る目的、相手方の悪意・有過失、現行法上の追認可能性を検討。
民法12 無権代理・追認・相手方保護
対立する考え方・理由:本人の意思なく拘束しない考えと、相手方を不安定な状態に放置しない考え。
判例・条文・事案:【比較例】本人が取引を知って代金を受領する、相手方が追認を催告・撤回する、無権代理人に履行・賠償を求める。
試験での分岐:黙示の追認、追認の相手方、遡及効と第三者、催告・取消し、117条責任の例外を分ける。
民法13 表見代理・基本代理権・正当理由
対立する考え方・理由:真の授権を重視する考えと、本人に帰責できる代理権外観への合理的信頼を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】登記申請だけを任せた者による借入れ、日常家事の範囲を超えた配偶者の取引。法定代理・公法上の行為・夫婦間の権限で基本代理権の評価が問題。
試験での分岐:109・110・112条と重畳的な場面を区別。本人への照会、書類の不自然さ、取引規模を正当理由に結び付ける。
民法14 無権代理と相続
対立する考え方・理由:本人と無権代理人の地位の一体化を重視する考えと、相続前の本人の拒絶権や他の相続人を保護する考え。
判例・条文・事案:無権代理人が本人を単独相続する場合、本人が無権代理人を相続する場合、共同相続を比較。1993年1月21日判決は共同相続で相続分だけ当然有効とする処理を否定。C3
試験での分岐:相続の向き、単独か共同か、本人の追認拒絶の先後を時系列化。117条責任の承継と契約有効化を分ける。
民法15 条件・期限・履行期
対立する考え方・理由:条件成就まで効果を確定させない合意を尊重する考えと、成就妨害・不正な成就による利益取得を防ぐ考え。
判例・条文・事案:【比較例】融資承認を条件とした売買で買主が意図的に審査を妨げる場合。停止条件、解除条件、不確定期限で債務の存否・履行期が違う。
試験での分岐:当事者の合意を解釈し、成就妨害、期限利益、履行遅滞、時効起算を混同しない。
民法16 消滅時効の起算点・完成猶予・更新
対立する考え方・理由:権利行使可能時から早く安定を図る考えと、権利者が権利を知らない等の障害を考慮する考え。
判例・条文・事案:【比較例】期限のない貸金、損害と加害者が後から判明した不法行為、裁判上請求後の取下げ。主観的・客観的期間や特則が異なる。
試験での分岐:権利ごとの起算点と期間を特定。催告、協議合意、訴え、承認が何を猶予・更新するか区別。
民法17 時効の援用・利益放棄・信義則
対立する考え方・理由:時効完成による安定を重視する考えと、完成後の承認など矛盾行為から援用を制限する考え。
判例・条文・事案:時効完成後の債務承認について、完成を知らなくてもその後の援用が信義則に反する場合があるという判例。保証人・物上保証人等の援用資格も別問題。
試験での分岐:完成前後、認識、承認の内容、債権者の信頼、援用による直接利益を分ける。
民法18 取得時効と登記
対立する考え方・理由:時効による原始取得を重視する考えと、時効完成後の不動産取引を登記で調整する考え。
判例・条文・事案:判例は時効完成前に権利を取得した者と、完成後の第三者を区別。第三者登記後も占有を続け再度期間が経過した場合も検討対象。
試験での分岐:所有権移転・時効完成・登記・占有継続を一本の時系列に置く。完成の前後だけで結論を取り違えない。
民法19 不動産物権変動・177条の第三者
対立する考え方・理由:意思主義による権利移転を重視する考えと、公示を備えた者との取引安全を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】二重譲渡、一般債権者、差押債権者、不法占有者。第三者は当事者以外の全員ではなく登記欠缺を主張する正当利益が問題。
試験での分岐:契約成立と対抗関係を分け、当事者の実体権・登記・第三者性を順に確認。
民法20 背信的悪意者・その転得者
対立する考え方・理由:登記の客観的優先を重視する考えと、信義に反して登記欠缺を主張する者を排除する考え。
判例・条文・事案:最判1968年11月15日:所有を認める和解に立会人として関与した者が、後にその所有を否定する形で差押え。単なる既売却の認識を超える矛盾行為が重要。C4
試験での分岐:高値転売や復讐という物語に置換しない。関与・約束・利益侵害を評価し、転得者自身の背信性も別途検討。
民法21 取消し・解除・無効と登記
対立する考え方・理由:遡及的な権利復帰を重視する考えと、中間・後続の取引保護を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】詐欺取消し前後の転得、解除前後の抵当権設定、元から無効な登記。取消し・解除の特別規定と177条の対抗関係が交錯。
試験での分岐:原因、取消し・解除の時点、第三者取得、登記を分ける。「取消しだから登記不要」を一律に使わない。
民法22 相続・遺産分割・遺贈と対抗要件
対立する考え方・理由:相続による当然承継を重視する考えと、法定相続分を超える取得の公示を重視する考え。
判例・条文・事案:現行899条の2は法定相続分を超える権利承継の対抗要件を規律。過去の「相続させる」遺言の登記不要論をそのまま使用しない。
試験での分岐:法定相続、特定財産承継遺言、遺贈、遺産分割、放棄を区別し、債権か不動産かも確認。
民法23 即時取得・動産の引渡し
対立する考え方・理由:原所有者の権利を重視する考えと、占有の外観を信じた動産取引を保護する考え。
判例・条文・事案:占有改定による即時取得を否定する判例と、現実の引渡し等を比較。盗品・遺失物には回復・代価弁償の特則がある。
試験での分岐:取引行為、動産性、平穏公然、善意無過失、占有取得方法を一つずつ検討。登記の公信力と混同しない。
民法24 占有・占有訴権
対立する考え方・理由:実体上の所有権を重視する考えと、自力救済を防ぐため現在の支配を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】所有者が賃借人を実力排除した場合。所有者であることと占有回収請求への抗弁として主張できることは別。
試験での分岐:自主・他主、直接・間接占有、占有承継、期間、悪意の特定承継人、果実・費用・損害の返還を整理。
民法25 物権的請求・登記名義人の責任
対立する考え方・理由:現実の妨害者に限定する考えと、所有名義等によって妨害状態に責任を持つ者にも除去を求める考え。
判例・条文・事案:土地上建物の所有者が移転後も登記名義を残す場合など、建物収去土地明渡請求の相手方が問題となる。
試験での分岐:現在の所有・占有、登記名義を残した経緯、除去可能性、費用負担を分ける。単なる名義だけで一律責任としない。
民法26 共有・管理・変更・分割
対立する考え方・理由:各共有者の権利を保護する考えと、共有物の合理的利用・共有関係解消を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】一部共有者の独占使用、第三者への賃貸、所在不明共有者、現物分割困難な不動産。近年改正された管理・変更の区分も確認。
試験での分岐:持分の処分と共有物全体の変更を区別。明渡し、使用対価、管理決定、分割方法を別々に検討。
民法27 付合・加工・建築途中の所有権
対立する考え方・理由:材料所有者の物権を重視する考えと、独立した物の形成・加工価値・取引実態を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】請負人が材料を提供して建物を完成、所有者の異なる建材を組み込む、土地に設備を付設。契約上の帰属合意と物権法の原則を区別。
試験での分岐:独立性、主従、分離可能性、材料・加工価値、償金請求を検討。
民法28 留置権・牽連性・不法占有
対立する考え方・理由:公平のため目的物を留置させる考えと、無関係な債権や違法な占有で返還を妨げさせない考え。
判例・条文・事案:最判1976年6月17日:農地の権利を争う返還訴訟後に改良費を支出。権原がないことについての過失から295条2項を類推した。C5
試験での分岐:債権と物の関連、弁済期、占有開始・継続の認識を検討。悪意の嫌がらせで改装したという事実を足さない。
民法29 抵当権の効力範囲・妨害排除
対立する考え方・理由:非占有担保だから占有には介入しないという考えと、交換価値の実現を妨げる占有には排除を認める考え。
判例・条文・事案:競売妨害目的の占有者等に対する抵当権者の請求について判例が救済を展開。付加一体物・従物・果実への効力も別の射程を持つ。
試験での分岐:通常の使用収益か競売価値を害する妨害か。所有者の権利の代位と抵当権に基づく直接請求を分ける。
民法30 物上代位・差押え・債権譲渡
対立する考え方・理由:担保価値の変形物を追及する考えと、第三債務者・譲受人等の取引安全を重視する考え。
判例・条文・事案:抵当目的不動産の賃料債権について、抵当権者の物上代位と債権譲渡・転貸賃料等の関係を扱う判例群。
試験での分岐:抵当権登記、賃料発生、譲渡対抗要件、払渡し、差押えの時点を整理。差押え前だから全て失うとはしない。
民法31 抵当権の物上代位と相殺
対立する考え方・理由:賃借人等の相殺期待を重視する考えと、先に公示された抵当権の担保価値を保護する考え。
判例・条文・事案:抵当権登記前後の反対債権取得、将来賃料との相殺合意等を区別する判例。相殺の一般規定だけで抵当権との優劣は決まらない。
試験での分岐:登記、反対債権取得、差押え、相殺合意・適状の時系列を作る。
民法32 法定地上権
対立する考え方・理由:土地建物の経済的一体性を保護する考えと、抵当権設定時に予測した担保価値を保護する考え。
判例・条文・事案:抵当権設定時に土地・建物が同一所有か、建物が存在したか、共同抵当後の建替えかで判例の結論が分かれる。
試験での分岐:建物の存否・所有者・抵当権順位・建替えを図示。競売で別所有になったという一点だけで認めない。
民法33 共同抵当・後順位者・物上保証人
対立する考え方・理由:同時配当と異時配当の公平を図る考えと、物上保証人の求償・代位期待を保護する考え。
判例・条文・事案:共同抵当の各目的物が債務者所有か物上保証人所有かで、後順位抵当権者の代位との関係が異なる。
試験での分岐:各財産の価額・所有者・順位・被担保債権額を整理。配当計算と代位の法的理由を両方示す。
民法34 譲渡担保・所有権留保
対立する考え方・理由:所有権移転という形式を重視する構成と、担保目的・清算義務を重視する構成。
判例・条文・事案:集合動産、将来債権、流動する在庫、代金完済までの所有権留保では公示と処分権限が問題。2025年成立の譲渡担保法は施行前後を分ける。U3
試験での分岐:担保目的、特定、公示、通常営業の処分、実行・受戻し・清算、倒産時の扱いを区別。
民法35 債務不履行・帰責事由
対立する考え方・理由:結果が履行されなかったことを中心にする考えと、契約の内容・取引通念によって負担したリスクを具体化する考え。
判例・条文・事案:【比較例】物の引渡不能、専門家の説明不足、安全配慮義務違反。結果債務・手段債務の区別は契約内容の解釈を要する。
試験での分岐:債務内容、履行遅滞・不能・不完全履行、帰責事由、催告、損害を分ける。旧法の過失論だけで完結しない。
民法36 損害賠償の範囲・特別事情
対立する考え方・理由:現実に生じた損害の填補を重視する考えと、契約上引き受けた予見可能なリスクに責任を限定する考え。
判例・条文・事案:【比較例】転売利益、代替調達費、事業休止損害、価格騰貴。通常損害と特別事情による損害、予見対象・時点が問題。
試験での分岐:損害項目を個別化し、因果関係、予見すべき事情、過失相殺、損益相殺、賠償予定を検討。
民法37 危険負担・受領遅滞
対立する考え方・理由:反対給付を失うのは誰かというリスク分配と、履行提供後の債権者側の協力不足を考慮する考え。
判例・条文・事案:【比較例】売買目的物が双方無責の災害で滅失、買主の受領拒否後に滅失。現行536・567条等により引渡し・提供の前後を分ける。
試験での分岐:債務消滅、反対給付拒絶、解除、損害賠償を別々に判断。古い債権者主義を現行一般原則にしない。
民法38 解除・催告・原状回復
対立する考え方・理由:履行機会を保障し契約を維持する考えと、目的を達せない債権者を契約から解放する考え。
判例・条文・事案:【比較例】軽微な不履行、履行拒絶、定期行為、複数契約の一体的目的。現行法は解除について債務者の帰責事由を一般要件としない。
試験での分岐:催告の要否、軽微性、債権者の帰責、解除後の返還・利息、第三者保護を検討。
民法39 債権者代位・保全の必要性
対立する考え方・理由:債務者の財産管理の自由を尊重する考えと、責任財産や特定の履行を守るため債権者の介入を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】無資力債務者の債権取立て、不動産の登記請求権代位。賃借権に基づく現行法上の直接請求が可能な場合との区別も必要。
試験での分岐:被保全債権、無資力の要否、一身専属性、不行使、代位範囲、直接受領、債務者の処分権を確認。
民法40 詐害行為取消し
対立する考え方・理由:債務者・受益者の取引自由を重視する考えと、総債権者の責任財産保全を重視する考え。
判例・条文・事案:相当対価処分、偏頗弁済、過大な財産分与、遺産分割等で要件が異なる。相続放棄と遺産分割を同一視しない。
試験での分岐:被保全債権の発生原因、無資力、行為類型、主観要件、転得者、取消範囲・回復方法を現行条文に沿って検討。
民法41 債権譲渡・譲渡制限・対抗要件
対立する考え方・理由:債権の流通を重視する考えと、債務者の履行先・相殺等の利益を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】譲渡制限付き債権の譲渡、二重譲渡、将来債権譲渡、確定日付ある通知の同時到達。現行法では譲渡制限違反を直ちに譲渡無効としない。
試験での分岐:当事者間効力、債務者への対抗、第三者への対抗、履行拒絶、供託、抗弁の承継を分ける。
民法42 弁済・受領権者の外観・弁済による代位
対立する考え方・理由:真正債権者の保護を重視する考えと、受領権者らしい外観を信頼した弁済者を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】なりすましへの預金払戻し、第三者弁済、保証人・物上保証人による弁済。478条の弁済有効と弁済代位は別制度。
試験での分岐:善意無過失、本人確認の具体的方法、弁済利益、求償と担保の移転、代位者間の調整を確認。
民法43 相殺・差押え・抗弁
対立する考え方・理由:簡易決済と担保的期待を重視する考えと、差押債権者等との公平を重視する考え。
判例・条文・事案:無制限説を採った相殺の大法廷判例と現行511条を接続。差押え後取得でも前の原因に基づく債権等の例外がある。
試験での分岐:自働・受働債権、適状、取得原因、差押え、禁止債権、相殺の意思表示・遡及効を整理。
民法44 連帯債務・保証・内部求償
対立する考え方・理由:債権者の満足確保を重視する考えと、各債務者・保証人の負担限界を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】共同不法行為者の一人との混同、免除、相殺、弁済。現行法の相対効原則と例外を旧法と区別。R7民法も混同の効果を問う。G2
試験での分岐:外部関係と内部負担、連帯債務と連帯保証、通知・求償、保証の付従性・補充性を区別。
民法45 個人保証・根保証
対立する考え方・理由:融資の実効性を重視する考えと、予測不能な個人負担を抑える考え。
判例・条文・事案:【比較例】経営者の家族による事業債務保証、賃貸借の個人根保証。極度額、方式、保証意思確認、情報提供が重要。
試験での分岐:個人か法人か、主債務の種類、根保証か、極度額・元本確定、例外資格を確認。
民法46 定型約款・不当条項・契約締結過程
対立する考え方・理由:大量取引の効率を重視する考えと、認識されない不利益や情報格差から相手方を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】オンラインサービスの免責・一方的変更条項、説明不足の勧誘。定型約款規定と消費者契約法・信義則を区別。
試験での分岐:組入れ要件、個別合意、みなし合意からの除外、変更合理性、説明義務と契約上義務の関係を確認。
民法47 売買・契約不適合・手付
対立する考え方・理由:合意した品質・数量等の実現を求める考えと、契約のリスク配分・買主の認識等を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】住宅の欠陥、用途不適合、数量不足、第三者の権利。追完、代金減額、解除、損害賠償は要件が違う。手付解除は履行着手の有無が重要。
試験での分岐:契約内容を先に確定し、権利ごとの要件を検討。旧瑕疵担保責任の語句だけで現行法を処理しない。
民法48 賃貸人の地位移転・対抗力
対立する考え方・理由:所有者の処分自由を重視する考えと、賃借人の継続利用と敷金等の清算を保護する考え。
判例・条文・事案:対抗力ある賃貸借の目的物譲渡では賃貸人地位の承継が問題。敷金返還、所有権移転登記、地位留保の合意を区別。
試験での分岐:賃借権の対抗要件、物権変動の対抗要件、賃料請求権の帰属を混同しない。
民法49 無断譲渡・転貸と信頼関係
対立する考え方・理由:612条の承諾原則を重視する考えと、背信性がない特段の事情があれば解除を制限する考え。
判例・条文・事案:最判1953年9月25日:戦災後、旧建物賃借人の土地利用・再建を認めた経緯等のある事案。困窮した親族との同居という事件ではない。C6
試験での分岐:使用者の変更だけでなく、交渉経緯、使用態様、管理・賃料支払、賃貸人への影響を評価。
民法50 賃貸借終了・更新・敷金・原状回復
対立する考え方・理由:所有者の回収利益を重視する考えと、居住・事業基盤としての継続利用を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】賃料不払、更新拒絶、建物取壊し、通常損耗の敷金控除。借地借家法の正当事由と債務不履行解除の信頼関係は別。
試験での分岐:終了原因、催告、背信性、立退料、敷金の返還時期、特約の明確性、通常損耗を区別。
民法51 請負・完成・報酬・契約不適合
対立する考え方・理由:完成した仕事への対価を重視する考えと、注文目的を満たさない成果物の受領を強制しない考え。
判例・条文・事案:【比較例】建物は完成したが重大欠陥がある、途中解除、材料価格上昇、下請工事。完成と契約不適合の有無を分ける。
試験での分岐:報酬請求時期、引渡しとの同時履行、追完・減額・賠償、解除後の出来高、所有権帰属を整理。
民法52 委任・準委任・寄託・組合
対立する考え方・理由:当事者の信頼と任意解消を重視する考えと、相手の利益・成果・共同事業の継続を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】専門家への事務委託の中途解除、有償受任者の報告義務、預け物の毀損、共同事業からの脱退。
試験での分岐:完成義務か善管注意義務か、解除時の損害、報酬・費用、組合財産の帰属を契約類型ごとに判断。
民法53 事務管理・不当利得・転用物訴権
対立する考え方・理由:原因のない利益移転の是正を重視する考えと、契約上の危険分配を第三者関係で覆さない考え。
判例・条文・事案:【比較例】賃借人に依頼された修繕業者が所有者へ費用請求する場面。所有者が誰に何の対価を払ったかで利益・法律上の原因が問題。
試験での分岐:利益・損失・因果関係・原因欠如、給付関係、善意悪意、現存利益を分ける。得をしたというだけで請求を認めない。
民法54 不法原因給付
対立する考え方・理由:違法な合意を無効とする考えと、自ら違法な給付をした者の回復請求を遮断する考え。
判例・条文・事案:1970年10月21日大法廷:不倫関係継続のため贈与した未登記建物を引き渡した事案。給付者の所有権による返還も否定し、受給者への帰属を認めた。C7
試験での分岐:無効と返還可否を分ける。未登記でも引渡しで給付となるか、但書、受給者側の請求まで検討。
民法55 不法行為・権利利益侵害・過失
対立する考え方・理由:権利侵害の結果を重視する考えと、予見可能性・回避可能性・行動義務の内容を具体化する考え。
判例・条文・事案:【比較例】医師の説明、学校事故、製品事故、営業侵害。専門知識・関係性・代替措置によって要求される注意が違う。
試験での分岐:誰に対し、いつ、何を予見し、何をすべきだったかを特定。結果が重大という理由だけで過失を認めない。
民法56 因果関係の証明・医療・機会喪失
対立する考え方・理由:高度の蓋然性による因果関係の証明を要求する考えと、救命可能性等の重要利益を独立して保護する考え。
判例・条文・事案:医療過誤判例では死亡との因果関係が認められない場合にも、生存していた相当程度の可能性の侵害が別に問題となる。
試験での分岐:死亡全損害と可能性侵害の損害を区別。推測を因果関係の証明に置き換えない。
民法57 使用者責任・事業執行性
対立する考え方・理由:企業活動の危険・利益帰属を重視する考えと、私的行為や相手方の悪意・重過失を除外する考え。
判例・条文・事案:取引行為の外形理論と、職場での暴行の執行行為契機性・密接関連性を区別。R7民法は暴行事例に取引外観の定型句だけを使う答案を問題とした。G2
試験での分岐:雇用関係だけでなく行為と事業の関係を示す。内部的禁止、私怨、発生場所、職務との契機を具体化。
民法58 責任能力・監督義務・工作物責任
対立する考え方・理由:本人の責任を基本とする考えと、監督・危険管理の地位にある者へ責任を配分する考え。
判例・条文・事案:認知症高齢者の鉄道事故判決では、配偶者・子という身分だけで法定監督義務者としなかった。工作物では占有者・所有者の責任が異なる。
試験での分岐:責任能力、監督義務の根拠・実態、義務違反、設置保存の瑕疵、免責の有無を区別。
民法59 共同不法行為・競合原因
対立する考え方・理由:加害者ごとの因果関係を要求する考えと、共同性や択一的加害に応じ被害者の立証困難を調整する考え。
判例・条文・事案:【比較例】共同暴行、複数工場の排出、事故と医療過誤の競合。共同性、各行為と損害の関係、共同不法行為の類型が異なる。
試験での分岐:719条の各類型、各人の成立要件、連帯的な外部負担、内部求償を分ける。
民法60 損害・過失相殺・素因・損益相殺
対立する考え方・理由:完全填補を重視する考えと、公平な損害分担・二重利得防止を重視する考え。
判例・条文・事案:被害者側の過失では親族関係だけでなく身分上・生活関係上の一体性が問題。通常の身体的特徴と疾患、保険金と給付の性質も区別。
試験での分岐:積極損害・逸失利益・慰謝料を分け、減額原因ごとの趣旨と対象を特定。過失相殺率を根拠なく置かない。
民法61 不法行為の期間制限・被害救済
対立する考え方・理由:長期経過による法的安定を重視する考えと、加害者の行為や制度的障害で請求できなかった被害者の救済を重視する考え。
判例・条文・事案:旧優生保護法に関する2024年大法廷判決は、旧724条後段の期間の主張と信義則・権利濫用を見直した。旧法と現行の時効規定を分ける。C10
試験での分岐:行為時、損害認識、施行法、期間性質、援用制限を時系列で判断。昔の除斥期間の説明を無修正で使わない。
民法62 婚姻の成立・内縁・日常家事
対立する考え方・理由:届出による身分関係の明確性を重視する考えと、共同生活の実態と相手方保護を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】方便の婚姻届、内縁解消、配偶者による高額借入れ。婚姻意思、内縁の法的保護、日常家事代理・連帯責任は別。
試験での分岐:身分行為の意思、届出、生活実態、取引規模・目的、第三者の認識を分ける。
民法63 離婚・有責配偶者・財産分与
対立する考え方・理由:婚姻破綻と再出発を重視する考えと、有責者による一方的追放や弱者の酷な状態を防ぐ考え。
判例・条文・事案:有責配偶者からの離婚請求について、別居期間、未成熟子、相手方の置かれる状況を検討する判例。財産分与には清算・扶養等の機能がある。
試験での分岐:破綻原因と現在の状況を分ける。2026年施行改正後の財産分与の請求期間等も確認。U1
民法64 親子関係・嫡出推定・認知・養子
対立する考え方・理由:身分の安定を重視する考えと、血縁の真実や子の利益を重視する考え。
判例・条文・事案:DNA上の父子関係不存在だけで当然に嫡出推定を排除しない判例と、外形的に推定が及ばない場合を比較。認知・養子縁組は別の成立制度。
試験での分岐:出生時期、婚姻関係、否認権者・期間、親子関係不存在確認、2024年施行の嫡出推定改正を確認。
民法65 親権・監護・親子交流・養育費
対立する考え方・理由:父母双方の養育関与を重視する考えと、子の安全・安定とDV等からの保護を重視する考え。
判例・条文・事案:2026年4月施行改正により離婚後の共同親権の選択等を導入。共同が常に原則・最善という制度ではなく、子の利益に沿った決定・単独行使場面等を規律。U1
試験での分岐:親権者の指定、日常行為・急迫事情、監護、交流、扶養、法定養育費を分ける。旧法の単独親権だけで答えない。
民法66 相続承認・放棄・熟慮期間
対立する考え方・理由:相続債権者の早期確定を重視する考えと、財産・債務を知らない相続人に選択機会を与える考え。
判例・条文・事案:1967年1月20日判決:放棄者の債権者が相続持分を登記・差押えしても、放棄の遡及効により持分取得が否定された。C8
試験での分岐:放棄と持分譲渡・遺産分割を区別。熟慮期間の認識、処分による単純承認、放棄後の管理も確認。
民法67 遺産分割・特別受益・寄与分
対立する考え方・理由:法定相続分の形式的配分を重視する考えと、生前の利益供与・貢献を考慮した具体的公平を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】一人への多額の生前贈与、介護・事業協力、遺産からの一人の費消。分割対象財産、特別受益、寄与分、特別寄与料は別制度。
試験での分岐:財産目録、評価時、相続人、持戻し・免除、期間制限、第三者との関係を整理。
民法68 遺言・遺留分・配偶者居住権
対立する考え方・理由:遺言自由を重視する考えと、近親者の最低保障・残された配偶者の居住を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】全財産を一人に遺贈、複数遺言、方式不備、居宅の帰属と居住を分離する指定。現行遺留分侵害額請求は金銭債権。
試験での分岐:方式・能力・解釈・撤回、侵害額の算定と順序、期間、居住権の成立・登記を分ける。
民法69 相続債務・預貯金・遺産管理
対立する考え方・理由:可分債権債務の当然分割を重視する考えと、遺産全体を分割で調整する必要性を重視する考え。
判例・条文・事案:2016年大法廷決定は普通預金等を遺産分割の対象とした。債務の承継まで同一扱いに変えたものではない。
試験での分岐:預貯金の種類、仮払い、相続債権者への対抗、遺産分割による内部負担変更、遺言執行者の権限を確認。
商法・会社法
項目一覧:01 会社の目的範囲・法人格否認/02 設立中の会社・発起人の権限/03 出資の履行・仮装払込み/04 株主の確定・名義株/05 株式譲渡・株券・名義書換/06 失念株・配当・分割株式/07 譲渡制限株式・承認/08 共有株式・権利行使者/09 株主平等・種類株式・利益供与/10 自己株式取得・財源規制/11 募集株式・有利発行/12 不公正発行・支配権争い/13 買収防衛策・差別的取扱い/14 株主総会の招集・議題・提案/15 説明義務・議長権限・議決権代理行使/16 決議取消し・無効・不存在/17 取締役の選解任・報酬/18 取締役会決議・代表権制限/19 表見代表・不実登記・代表権濫用/20 善管注意義務・経営判断/21 監視義務・内部統制・子会社管理/22 競業・利益相反取引/23 取締役の会社責任・免責/24 取締役の第三者責任/25 株主代表訴訟・差止め・情報権/26 監査役・会計監査人・委員会設置会社/27 計算・配当・債権者保護/28 事業譲渡・商号続用・競業避止/29 合併・分割・株式交換等/30 株式買取請求・キャッシュアウト/31 持分会社・解散・清算/32 商行為の特則・商事代理・商事留置権/33 運送・場屋営業・商号・名板貸/34 手形・小切手の形式と権利移転
商法・会社法01 会社の目的範囲・法人格否認
対立する考え方・理由:法人の独立性・定款目的による能力を重視する考えと、実体を欠く法人や法人格濫用による責任回避を防ぐ考え。
判例・条文・事案:八幡製鉄政治献金事件の目的範囲を広く捉える判断と、法人格の形骸化・濫用の判例を区別。会社と個人の同一視は例外。
試験での分岐:会社の能力、取締役の任務違反、株主の有限責任、訴訟・執行上の効力を分ける。
商法・会社法02 設立中の会社・発起人の権限
対立する考え方・理由:設立行為に必要な範囲を限定する考えと、営業準備も実質的に設立に必要として扱う考え。
判例・条文・事案:【比較例】設立前の店舗賃借、備品購入、財産引受け、定款に記載のない費用。成立会社への帰属と発起人個人の責任が問題。
試験での分岐:設立自体の行為、営業準備、開業行為、変態設立事項、設立後の追認を区別。
商法・会社法03 出資の履行・仮装払込み
対立する考え方・理由:払込みの外形を重視する考えと、会社が実質的に資金を利用できるかを重視する考え。
判例・条文・事案:見せ金・預合いでは、借入資金を直ちに引き出して返済する経緯、会社の資金利用、関係者の認識が重要。現行法には仮装払込みへの責任規定がある。
試験での分岐:払込みの効力、株主の権利行使制限、填補責任、発起人・役員の責任を分ける。
商法・会社法04 株主の確定・名義株
対立する考え方・理由:名義・外形の画一処理を重視する考えと、実質的な引受け・出資の帰属を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】他人名義で株式を引き受け資金を負担する場合と、単なる贈与資金で本人が引き受ける場合。名義と出捐者だけで一律に決めない。
試験での分岐:設立時か譲渡後か、誰が引受意思を有したか、会社に対する関係か当事者間かを分ける。
商法・会社法05 株式譲渡・株券・名義書換
対立する考え方・理由:株式流通と実質権利者の保護を重視する考えと、会社の画一的処理・株券公示を重視する考え。
判例・条文・事案:株券発行会社の発行前譲渡、株券不発行会社、振替株式では効力・対抗要件が違う。会社が不当に名義書換を拒絶した場合も問題。
試験での分岐:会社類型、株券の発行状況、譲渡当事者間の効力、会社への対抗、基準日を時系列化。
商法・会社法06 失念株・配当・分割株式
対立する考え方・理由:名簿上の株主への会社の適法な処理を重視する考えと、当事者間で実質権利者へ利益を戻す考え。
判例・条文・事案:名義書換未了のため旧株主に分割株式等が交付された事案。2007年3月8日判決は分割株式を売却した受益者の返還範囲を問題とした。
試験での分岐:配当・無償の分割株式と、旧株主が新たに払込みをして得た株式を区別。会社責任と不当利得返還は別。
商法・会社法07 譲渡制限株式・承認
対立する考え方・理由:閉鎖的な人的関係を維持する考えと、投下資本の回収・譲渡当事者間の効力を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】承認のない株式売買、会社が不承認にして買取人を指定、売買価格の争い。会社との関係と当事者間の関係を分ける。
試験での分岐:承認機関、請求手続、期間、みなし承認、価格決定、相続取得との違いを確認。
商法・会社法08 共有株式・権利行使者
対立する考え方・理由:会社の処理の便宜を重視する考えと、共有者の実体的持分・共同意思決定を保護する考え。
判例・条文・事案:株式を共同相続し権利行使者の指定・通知がない場合。会社の同意があれば共有者内部の意思決定の欠缺まで消えるわけではない。
試験での分岐:権利行使者指定の内部決定、会社への通知、会社の同意、共有物管理の規律を区別。
商法・会社法09 株主平等・種類株式・利益供与
対立する考え方・理由:持株数に応じた平等を重視する考えと、合理的な制度設計や種類ごとの差異を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】一部株主への優待、総会出席への金品、議決権行使を封じる利益、異なる種類の配当。利益供与は株主権行使との関連が核心。
試験での分岐:形式的不平等と正当な区別、種類株式、非公開会社の特則、返還・役員責任を分ける。
商法・会社法10 自己株式取得・財源規制
対立する考え方・理由:会社の資本政策の自由を重視する考えと、債権者・株主間の公平を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】特定株主から高値で買い戻す、分配可能額を超える取得、潜脱的な第三者経由取得。
試験での分岐:取得手続、売主追加請求、財源、価格、取得の効力、返還・役員責任を区別。
商法・会社法11 募集株式・有利発行
対立する考え方・理由:迅速な資金調達を重視する考えと、既存株主の経済的価値・支配割合を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】時価より低い第三者割当て、非公開会社の新株発行、現物出資。払込金額の評価と必要な機関決定が問題。
試験での分岐:公開・非公開、授権枠、決議要件、有利性、通知公告、差止めと無効を分ける。
商法・会社法12 不公正発行・支配権争い
対立する考え方・理由:経営者の事業判断・資金需要を重視する考えと、現経営陣による支配権維持のための希釈化を防ぐ考え。
判例・条文・事案:ニッポン放送事件等の第三者割当て・新株予約権の紛争。資金調達の必要性、発行時期、相手方、支配割合の変化が重要。
試験での分岐:主要目的を実態から認定。差止事由と発行後の無効原因を同じ広さにしない。
商法・会社法13 買収防衛策・差別的取扱い
対立する考え方・理由:企業価値・株主共同利益を保護する考えと、経営者の保身と株主平等侵害を警戒する考え。
判例・条文・事案:ブルドックソース事件:買収者への差別的な新株予約権の取扱い、株主総会の判断、対価・必要性等を検討。
試験での分岐:誰が決めたか、買収の内容、対抗措置の相当性、補償、経営陣の利害を比較。総会承認だけで免責しない。
商法・会社法14 株主総会の招集・議題・提案
対立する考え方・理由:機動的な意思決定を重視する考えと、株主の準備・参加・提案の機会を保障する考え。
判例・条文・事案:【比較例】一部株主への通知漏れ、議題外の決議、提案の不掲載、全員出席総会。
試験での分岐:招集権者、期間、議題・議案、持株要件、全員同意の範囲、瑕疵の重大性を区別。
商法・会社法15 説明義務・議長権限・議決権代理行使
対立する考え方・理由:総会の円滑進行を重視する考えと、株主が情報を得て判断する機会を保障する考え。
判例・条文・事案:【比較例】質問を一括打切り、代理人資格を株主に限定する定款、法人株主の職員による出席。
試験での分岐:質問と議題の関連、調査の必要、説明拒絶事由、議事妨害の実態、代理制限の趣旨を評価。
商法・会社法16 決議取消し・無効・不存在
対立する考え方・理由:決議の安定を重視する考えと、重大な手続・内容の瑕疵から株主を保護する考え。
判例・条文・事案:招集手続の違反、法令違反の決議内容、総会を開かず作った議事録、特別利害関係人による著しく不当な決議は類型が違う。S1
試験での分岐:訴えの類型、原告適格、期間、裁量棄却、後続決議への影響を分ける。
商法・会社法17 取締役の選解任・報酬
対立する考え方・理由:株主による経営者統制を重視する考えと、取締役の地位・委任関係の安定を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】正当理由なく任期途中で解任、総額だけ決めた報酬、退職慰労金の減額。解任の有効性と残任期間の損害賠償は別。
試験での分岐:決議機関、任期、正当理由、報酬請求権の具体化、利益相反を検討。
商法・会社法18 取締役会決議・代表権制限
対立する考え方・理由:重要業務を合議で統制する考えと、代表者との取引相手の信頼を保護する考え。
判例・条文・事案:重要財産処分・多額借財について取締役会決議を欠く取引の判例。内部の決議瑕疵と対外的な契約効力は分けて判断。
試験での分岐:取引の重要性、会社規模、相手方の認識・過失、代表権の内部制限、現行法の条文構造を確認。
商法・会社法19 表見代表・不実登記・代表権濫用
対立する考え方・理由:適法な代表者・権限を重視する考えと、会社が作り出した代表外観への信頼を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】社長等の名称を使用させた取締役、退任登記未了、代表者による私的利益の取引。
試験での分岐:354条、908条、民法の代理法理を使い分ける。外観作出への会社の関与、相手方の認識、内部責任を区別。
商法・会社法20 善管注意義務・経営判断
対立する考え方・理由:結果の失敗による安易な責任追及を防ぐ考えと、不合理な調査・意思決定・利益侵害を追及する考え。
判例・条文・事案:企業買収や資金支援に関する判例では、決定当時の情報、検討過程、判断内容の合理性を問題とする。
試験での分岐:事後的損失だけで任務懈怠としない。情報収集、代替案、専門家、利益相反、損害因果関係を具体化。
商法・会社法21 監視義務・内部統制・子会社管理
対立する考え方・理由:業務分担・信頼に基づく分業を認める考えと、取締役会の監督と異常への対応を求める考え。
判例・条文・事案:【比較例】代表者の不正、従業員の違法販売、子会社の品質偽装。役職、情報、兆候、構築すべき体制が違う。
試験での分岐:通常の監視と異常認識後の調査是正義務、親会社自身の義務、法令遵守を分ける。
商法・会社法22 競業・利益相反取引
対立する考え方・理由:役員の活動・取引自由を認める考えと、会社の機会流用・不利な取引を防ぐ考え。
判例・条文・事案:【比較例】取締役の競合会社経営、会社からの借入れ、自己債務を会社に保証させる行為。直接・間接取引で利益衝突の形が違う。
試験での分岐:承認機関、事前開示、取引効力、損害推定、責任軽減の制限を分ける。
商法・会社法23 取締役の会社責任・免責
対立する考え方・理由:任務懈怠による損害填補を重視する考えと、過度な萎縮を避け責任を限定する考え。
判例・条文・事案:【比較例】法令違反、競業、利益相反、通常の経営失敗。責任の要件・推定・免除方法は行為類型で異なる。
試験での分岐:任務、帰責、損害、因果関係、株主全員同意・一部免除・責任限定契約等の要件を確認。
商法・会社法24 取締役の第三者責任
対立する考え方・理由:第三者保護の特別法定責任とみる考えと、不法行為責任を特殊化したものとみる考え。
判例・条文・事案:429条の判例は会社に対する任務懈怠についての悪意・重過失を中心とする。会社の損失による間接損害と、第三者への直接損害が問題。
試験での分岐:会社責任と役員責任を並列に検討。誰へのどの義務について悪意重過失が必要か明示。
商法・会社法25 株主代表訴訟・差止め・情報権
対立する考え方・理由:少数株主による監督を重視する考えと、濫用的提訴・営業情報の流出を防ぐ考え。
判例・条文・事案:【比較例】提訴請求を経た責任追及、役員の違法行為の差止め、会計帳簿閲覧。請求目的・競業性・損害の種類が要件に関係。
試験での分岐:持株要件、事前請求、緊急性、担保、会社の参加、損害回復先を確認。
商法・会社法26 監査役・会計監査人・委員会設置会社
対立する考え方・理由:経営の機動性を重視する考えと、独立した監査・監督と権限分配を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】監査役の調査拒否、会計監査限定会社、監査等委員会・指名委員会等設置会社。機関設計で差止請求者や業務執行権限が異なる。
試験での分岐:公開・大会社、取締役会の有無、社外性、監査範囲、報告・差止め・責任を機関図に落とす。
商法・会社法27 計算・配当・債権者保護
対立する考え方・理由:株主への利益還元を重視する考えと、会社債権者のため財産流出を制限する考え。
判例・条文・事案:【比較例】粉飾で算定した配当、分配可能額超過、期末欠損、役員・株主の返還責任。
試験での分岐:承認機関、分配可能額、受領者の返還、業務執行者等の責任、善意の効果を区別。
商法・会社法28 事業譲渡・商号続用・競業避止
対立する考え方・理由:事業の移転自由を重視する考えと、株主の投資対象・債権者の営業主体への信頼を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】重要な営業組織を一括譲渡、商号を続用した譲受会社への旧債務請求。単なる資産売却と事業譲渡の区別が重要。
試験での分岐:特別決議、譲渡対象の有機的一体性、商号・名称、免責登記通知、競業避止を検討。
商法・会社法29 合併・分割・株式交換等
対立する考え方・理由:事業再編の効率と包括承継を重視する考えと、株主・債権者の不利益回避を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】事業を新会社へ移し債務を旧会社に残す分割、対価の不公平、簡易・略式手続。
試験での分岐:契約・計画、決議省略の要件、債権者異議、詐害的会社分割、差止め・無効・買取請求を分ける。
商法・会社法30 株式買取請求・キャッシュアウト
対立する考え方・理由:多数者による再編を重視する考えと、退出を強いられる少数株主へ公正な対価を保障する考え。
判例・条文・事案:MBO、全部取得条項付種類株式、株式併合、特別支配株主の売渡請求等。価格決定の手続の公正さと企業価値増加の配分が問題。
試験での分岐:退出手段、反対・通知、価格基準時、市場価格の歪み、利害相反の排除を検討。
商法・会社法31 持分会社・解散・清算
対立する考え方・理由:人的結合と契約自由を重視する考えと、業務執行・退社時の会社及び債権者保護を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】合同会社社員の持分譲渡、代表社員の取引、業務執行社員の退社、清算中の弁済。
試験での分岐:社員の有限・無限責任、同意要件、退社・払戻し、解散事由、清算結了前の債務処理を確認。
商法・会社法32 商行為の特則・商事代理・商事留置権
対立する考え方・理由:迅速・大量の企業取引を重視する考えと、通常の民法上の相手方保護を維持する考え。
判例・条文・事案:【比較例】商人間売買の検査通知、商事債務の連帯、支配人の権限、商人間の留置。消費者との取引へ全特則が及ぶわけではない。
試験での分岐:商人性・商行為性・双方性、特則の要件、民法との差、悪意・重過失による例外を確認。
商法・会社法33 運送・場屋営業・商号・名板貸
対立する考え方・理由:営業の合理的責任範囲を重視する考えと、屋号や業務外観を信頼する顧客の保護を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】預けた荷物の滅失、ホテルの携帯品、他人に自分の商号を使わせた営業。
試験での分岐:誰との契約か、受寄の有無、免責特約、通知・責任期間、外観作出と善意無重過失の要否を各制度で確認。
商法・会社法34 手形・小切手の形式と権利移転
対立する考え方・理由:文言性・独立性による流通を重視する考えと、真正な意思・原因関係の抗弁を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】偽造署名、無権代理、白地補充、裏書不連続、原因売買の解除。取得者の権利は署名の独立・善意取得・人的抗弁切断で異なる。
試験での分岐:手形行為の成立、要件欠缺、裏書、所持人資格、悪意の抗弁、支払・遡求・時効を区別。
民事訴訟法
項目一覧:01 当事者の確定・能力・死者名義/02 権利能力なき社団・訴訟担当/03 任意的訴訟担当・訴訟信託/04 確認の利益/05 将来給付・給付の訴えの利益/06 訴訟物・請求の競合/07 一部請求・残部・過失相殺/08 二重起訴・相殺の抗弁/09 請求の併合・変更・反訴/10 処分権主義・一部認容/11 弁論主義・主要事実と間接事実/12 主張共通・証拠共通・予備的主張/13 裁判上の自白・撤回・権利自白/14 釈明・不意打ち防止/15 時機に後れた攻撃防御方法/16 証明責任・証明度・推定/17 証明妨害・損害額の認定/18 文書の真正・二段の推定/19 文書提出命令・自己利用文書/20 違法収集証拠・証言拒絶/21 既判力の客観的範囲・相殺判断/22 既判力の基準時・遮断効/23 争点効・信義則による後訴制限/24 既判力の主観的範囲・承継人/25 通常共同訴訟・必要的共同訴訟/26 補助参加・参加的効力/27 独立当事者参加・共同訴訟参加/28 訴訟承継・当事者変更/29 和解・請求放棄認諾・訴え取下げ/30 控訴・上告・抗告・再審/31 管轄・送達・欠席・訴訟上の救済/32 執行・保全と本案の関係
民事訴訟法01 当事者の確定・能力・死者名義
対立する考え方・理由:訴状表示の客観性を重視する考えと、訴えを提起した者の意思や実際の訴訟行動を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】同姓同名への提訴、氏名冒用、提訴前死亡と係属中死亡。表示訂正で足りるか当事者変更かが違う。
試験での分岐:当事者確定、当事者能力、訴訟能力、代理権、当事者適格を順に区別。
民事訴訟法02 権利能力なき社団・訴訟担当
対立する考え方・理由:実体上の権利帰属者による訴訟を原則にする考えと、団体・管理者が一括して紛争処理する必要を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】自治会の預金請求、組合財産の返還請求、選定当事者、債権者代位。社団の当事者能力と財産帰属は同じ問題ではない。
試験での分岐:団体組織、代表、多数決、財産管理、法定・任意訴訟担当、判決効の範囲を確認。
民事訴訟法03 任意的訴訟担当・訴訟信託
対立する考え方・理由:実質的紛争処理の便宜を認める考えと、弁護士代理原則・訴訟信託禁止の潜脱を防ぐ考え。
判例・条文・事案:【比較例】権利者多数が一人に取立訴訟を委ねる場合。授権の存在だけで第三者の訴訟追行を当然許すわけではない。
試験での分岐:合理的必要、非弁行為の潜脱、権利者の利益、選定当事者制度の利用可能性を検討。
民事訴訟法04 確認の利益
対立する考え方・理由:現在の権利関係の安定を重視する考えと、過去の法律行為・将来の不安への紛争予防を認める考え。
判例・条文・事案:遺言無効確認、証書真否確認、遺産確認を比較。遺言者生存中は遺言撤回・相続未発生という事情が確認の必要性に関係。
試験での分岐:対象選択、方法選択、即時確定の利益を区別。過去の行為でも現在の紛争解決に直結するかを示す。
民事訴訟法05 将来給付・給付の訴えの利益
対立する考え方・理由:必要時に再度請求すればよいという考えと、反復・将来損害を一度に救済する考え。
判例・条文・事案:大阪空港公害訴訟の将来損害は、請求権成立の基礎事情が変動し得ることが問題。将来賃料等と同じ扱いにはならない。
試験での分岐:あらかじめ請求する必要と、将来の権利内容を確定できるかを分ける。
民事訴訟法06 訴訟物・請求の競合
対立する考え方・理由:実体法上の請求権ごとに訴訟物を区別する旧訴訟物理論と、給付目的・紛争の一回的解決を重視する新訴訟物理論。
判例・条文・事案:【比較例】同じ事故の契約責任と不法行為責任、所有権と契約に基づく明渡し。判例・実務の基本的な請求権単位を押さえる。
試験での分岐:併合、変更、重複起訴、既判力、時効への影響を同一の立場で整合させる。
民事訴訟法07 一部請求・残部・過失相殺
対立する考え方・理由:原告の処分権を重視する考えと、被告の反復応訴負担・紛争の蒸返しを防ぐ考え。
判例・条文・事案:1998年6月12日判決:報酬等の明示的一部請求で敗訴後、残部を再請求。既判力の直接拡張ではなく、特段の事情がなければ信義則上許されないとした。P1
試験での分岐:一部請求の明示、前訴の勝敗、残部請求と相殺利用、過失相殺の外側・内側処理を区別。
民事訴訟法08 二重起訴・相殺の抗弁
対立する考え方・理由:審理重複・矛盾を防ぐ考えと、防御方法としての相殺の機会を保障する考え。
判例・条文・事案:【比較例】別訴で請求中の債権を相殺に使う場合と、相殺に出した後で訴えを起こす場合。反訴・訴訟併合の利用も問題。
試験での分岐:当事者・訴訟物の同一性、相殺判断の既判力、審理状況、重複を回避する手段を検討。
民事訴訟法09 請求の併合・変更・反訴
対立する考え方・理由:紛争の一回的解決を重視する考えと、被告の防御・審級利益を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】売買代金請求から解除後返還請求へ変更、主位・予備的請求、控訴審での反訴。
試験での分岐:請求の基礎、著しい遅滞、同意、管轄、審判順序、裁判脱漏を分ける。
民事訴訟法10 処分権主義・一部認容
対立する考え方・理由:申立ての範囲に裁判を拘束する考えと、請求の趣旨を合理的に解釈し適切な救済を与える考え。
判例・条文・事案:【比較例】無条件明渡請求に引換給付を命じる、全部所有権確認から共有持分確認を認める、損害項目間で金額を調整する。
試験での分岐:量的一部か質的一部か、不意打ちか、申立ての合理的意思に含まれるかを検討。
民事訴訟法11 弁論主義・主要事実と間接事実
対立する考え方・理由:当事者が主張した事実だけで裁判する考えと、証拠から合理的に認定する裁判所の役割を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】当事者が主張しない契約成立事実と、証拠中の入金・メール等の間接事実。法律構成は原則として裁判所の職責。
試験での分岐:要件に直接対応する事実か、推認資料か、補助事実か。証拠にあるだけで未主張の主要事実を認定しない。
民事訴訟法12 主張共通・証拠共通・予備的主張
対立する考え方・理由:当事者ごとの主張責任を重視する考えと、口頭弁論に出された資料全体を利用する考え。
判例・条文・事案:【比較例】原告に有利な事実を被告が述べる、主位的否認と予備的抗弁を併記する、別の共同訴訟人が証拠を出す。
試験での分岐:主張の援用の要否、仮定的陳述の性質、共同訴訟人独立の原則との関係を区別。
民事訴訟法13 裁判上の自白・撤回・権利自白
対立する考え方・理由:争いのない主要事実で審理を省略する考えと、真実に反する拘束を修正する考え。
判例・条文・事案:【比較例】貸付金受領を認めた後に撤回、文書の署名を認める、所有権が相手にあると述べる。事実・権利・文書真正で拘束の構造が異なる。
試験での分岐:主要事実、不利益、相手方主張との一致、反真実・錯誤、同意、擬制自白を分ける。
民事訴訟法14 釈明・不意打ち防止
対立する考え方・理由:裁判所の中立性・当事者責任を重視する考えと、争点の明確化・適正な裁判を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】当事者が想定しない法律構成で敗訴させる、曖昧な請求趣旨を確認する、相殺の抗弁を示唆する。
試験での分岐:事実の補充と法律観点の指摘、積極的釈明の限界、議論機会の保障を検討。
民事訴訟法15 時機に後れた攻撃防御方法
対立する考え方・理由:集中審理・迅速性を重視する考えと、実質的な防御の機会を保障する考え。
判例・条文・事案:【比較例】控訴審終盤で新しい証拠・抗弁を提出。遅いというだけでなく故意重過失と訴訟完結の遅延が問題。
試験での分岐:提出時期、以前出せた事情、追加審理の必要、釈明の経過を具体化。
民事訴訟法16 証明責任・証明度・推定
対立する考え方・理由:要件事実の客観的な責任分配を重視する考えと、証拠偏在・経験則に応じた負担調整を重視する考え。
判例・条文・事案:医療過誤等の因果関係の証明、占有に関する法定推定、経験則による事実上の推定を区別。
試験での分岐:真偽不明時の不利益、証拠提出の実際上の負担、法律上の推定、反証・本証を分ける。
民事訴訟法17 証明妨害・損害額の認定
対立する考え方・理由:証明責任の安定を重視する考えと、証拠破棄等で立証を妨げた者に不利益を与える考え。
判例・条文・事案:【比較例】契約書を故意に廃棄、会計資料を隠す、損害発生は明白だが額の立証が極めて困難。文書不提出の制裁と一般の自由心証を区別。
試験での分岐:妨害行為、帰責性、立証不能との関係、224条・248条等の効果と限界を検討。
民事訴訟法18 文書の真正・二段の推定
対立する考え方・理由:署名押印の外形から安定した証明を認める考えと、盗用・白紙補充等の具体的反証を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】本人の印章による印影はあるが家族が無断押印したとの主張。印章由来、押印意思、文書全体の真正の段階がある。
試験での分岐:成立の真正と記載内容の真実性を混同しない。推定の各段階に対応する反証を特定。
民事訴訟法19 文書提出命令・自己利用文書
対立する考え方・理由:証拠へのアクセスを重視する考えと、内部意思形成・秘密・プライバシーを保護する考え。
判例・条文・事案:銀行貸出稟議書の判例:内部利用目的、外部開示の予定、開示による看過し難い不利益等を検討。社内文書というだけでは決まらない。
試験での分岐:提出義務の各根拠、除外事由、文書特定、インカメラ、部分提出、不提出の効果を検討。
民事訴訟法20 違法収集証拠・証言拒絶
対立する考え方・理由:真実発見を重視する考えと、人格権侵害・職業秘密・公正な手続を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】秘密録音、盗取された資料、取材源・医療情報。民事には刑事と同じ一般的排除構造を当然に適用しない。
試験での分岐:侵害の態様、証拠価値、代替性、秘密の性質、拒絶権者・免除を分ける。
民事訴訟法21 既判力の客観的範囲・相殺判断
対立する考え方・理由:紛争の安定的確定を重視する考えと、主文で判断された範囲に拘束を限定する考え。
判例・条文・事案:【比較例】売買代金請求棄却後の契約有効確認、理由中の所有権判断、相殺に使った反対債権。相殺判断には法定の例外的既判力がある。
試験での分岐:訴訟物、先決関係、矛盾関係、理由中判断、相殺で対抗した額を特定。
民事訴訟法22 既判力の基準時・遮断効
対立する考え方・理由:判決前に提出できた事項の蒸返しを防ぐ考えと、後発事情による新しい権利関係を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】口頭弁論終結前の弁済を後訴で主張、終結後の解除・相殺、終結後に期間が満了した取得時効。
試験での分岐:権利の発生時と行使時を分ける。形成権の行使を後にしただけで必ず遮断を免れるわけではない。
民事訴訟法23 争点効・信義則による後訴制限
対立する考え方・理由:前訴で実質的に争った争点の再審理を防ぐ争点効の考えと、法定既判力の限定を維持し個別に信義則で処理する考え。
判例・条文・事案:一部請求敗訴後の残部請求や前訴と実質同じ紛争の別構成による再提訴が典型。P1
試験での分岐:前訴の審理、当事者の期待、主張機会、後訴の目的を検討。理由中判断すべてに当然の拘束力を付けない。
民事訴訟法24 既判力の主観的範囲・承継人
対立する考え方・理由:紛争目的物の譲渡による判決潜脱を防ぐ考えと、訴訟に参加しなかった第三者の独立した権利を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】口頭弁論終結後の不動産譲受人、独自の占有権原を持つ者、債権譲受人。
試験での分岐:承継時、紛争主体たる地位の承継、独立固有の利益、執行力の拡張を区別。
民事訴訟法25 通常共同訴訟・必要的共同訴訟
対立する考え方・理由:各当事者の手続自主性を重視する考えと、合一確定の必要を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】共同不法行為者への請求、共有物分割、遺産確認、共同相続人の権利関係。共同関係があるだけで必要的共同訴訟ではない。
試験での分岐:共同訴訟要件、訴訟行為の効力、自白・証拠、上訴の波及、共同提訴の必要性を分ける。
民事訴訟法26 補助参加・参加的効力
対立する考え方・理由:第三者の利害保護を認める考えと、本訴当事者の訴訟運営と紛争確定を守る考え。
判例・条文・事案:【比較例】売主が買主の所有権訴訟を補助、保険者が被保険者を補助。単なる事実上・経済上の関心と法律上の利害を区別。
試験での分岐:参加利益、被参加人と抵触する行為、参加的効力の根拠・客観範囲・例外、訴訟告知を確認。
民事訴訟法27 独立当事者参加・共同訴訟参加
対立する考え方・理由:三者の争いを一回で解く考えと、各請求の独立性と手続保障を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】原被告双方に所有権を主張する第三者、詐害的な馴合訴訟を阻止する者。権利主張参加と詐害防止参加では根拠が異なる。
試験での分岐:片面的参加、合一確定、各当事者の上訴、共同訴訟参加との違いを整理。
民事訴訟法28 訴訟承継・当事者変更
対立する考え方・理由:実体関係変動に手続を対応させる考えと、現在の当事者と相手方の利益を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】係属中の債権譲渡、死亡、会社合併、破産開始。参加承継・引受承継・中断受継は別。
試験での分岐:承継時点、訴訟代理人の有無、中断、脱退、従前の訴訟行為の効力を区別。
民事訴訟法29 和解・請求放棄認諾・訴え取下げ
対立する考え方・理由:当事者による終結を尊重する考えと、瑕疵ある合意・反復訴訟からの保護を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】錯誤のある訴訟上の和解、本案判決後の取下げ、相手方同意の欠如。和解調書の効力と実体法上の無効の争い方が問題。
試験での分岐:既判力・執行力、期日指定・別訴等の手段、再訴禁止、実体上の権利放棄との違いを確認。
民事訴訟法30 控訴・上告・抗告・再審
対立する考え方・理由:誤判是正を重視する考えと、審級分担・確定・相手方の不利益防止を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】原告のみ控訴した場合の減額、控訴審での新主張、理由だけの不服、偽造証拠判明後の再審。
試験での分岐:不服利益、移審・審判範囲、不利益変更禁止、上告と受理申立て、再審の補充性を区別。
民事訴訟法31 管轄・送達・欠席・訴訟上の救済
対立する考え方・理由:手続の画一・迅速性を重視する考えと、現実の防御機会・裁判アクセスを保障する考え。
判例・条文・事案:【比較例】補充送達を受けた同居者が隠す、虚偽の調査で公示送達、遠隔地の専属管轄合意。
試験での分岐:管轄合意・移送、送達要件、追完・再審、擬制自白を分ける。電子送達は2026年施行法の適用時点を確認。U2
民事訴訟法32 執行・保全と本案の関係
対立する考え方・理由:実体権の実現を重視する考えと、執行機関の形式審査・第三者保護・暫定処分の限界を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】判決後に弁済、第三者所有物の差押え、処分禁止仮処分後の譲渡、占有者交代。
試験での分岐:請求異議・第三者異議・執行抗告等、債務名義・執行文、被保全権利と保全必要性を区別。
刑法
項目一覧:01 罪刑法定主義・解釈・時間的適用/02 不作為犯・作為義務/03 因果関係・基本構造/04 因果関係・被害者行為・第三者介入/05 故意・未必の故意と認識ある過失/06 具体的事実の錯誤/07 抽象的事実の錯誤・因果経過の錯誤/08 過失・予見可能性・信頼の原則/09 正当防衛・急迫性・侵害予期/10 正当防衛・相当性・過剰防衛/11 防衛意思・偶然防衛・誤想防衛/12 緊急避難・自招危難・義務の衝突/13 被害者の承諾・正当業務・治療/14 責任能力・原因において自由な行為/15 違法性の意識・期待可能性/16 実行の着手・予備と未遂/17 不能犯・危険判断/18 中止犯・任意性・中止行為/19 間接正犯・教唆・正犯性/20 共謀共同正犯・正犯と幇助/21 承継的共同正犯/22 共犯からの離脱・共謀の射程/23 教唆・幇助・中立的行為/24 共犯と身分・違法性の相対性/25 過失犯の共同正犯・同時傷害/26 殺人・傷害・暴行・遺棄/27 逮捕監禁・脅迫強要・略取誘拐/28 性犯罪・同意形成の困難/29 住居侵入・管理権と同意/30 名誉毀損・侮辱・真実性の誤信/31 財産犯の占有・死者・離脱物/32 不法領得の意思・使用窃盗・不動産侵奪/33 強盗・事後強盗・昏酔強盗/34 強盗致死傷・恐喝・権利行使/35 詐欺・欺罔の重要事項性/36 詐欺の処分行為・三角詐欺・利益詐欺/37 機械を用いる財産犯・誤振込/38 横領・二重処分・不法原因委託/39 背任・図利加害目的・財産上損害/40 盗品等・毀棄隠匿・親族相盗例/41 放火・失火・建造物性・公共危険/42 文書偽造・名義人・作成者/43 公文書・電磁的記録・通貨等の偽造/44 信用毀損・業務妨害・公務執行妨害/45 犯人蔵匿・証拠隠滅・偽証・虚偽告訴/46 賄賂・職務関連性・第三者供賄/47 罪数・不可罰的事後行為・刑の処理
刑法01 罪刑法定主義・解釈・時間的適用
対立する考え方・理由:文言と予測可能性を重視する考えと、保護法益・立法目的に沿う解釈を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】新技術による行為を古い構成要件に当てはめる、行為後に刑が軽くなる、条例が刑罰を定める。類推処罰と許される解釈は区別。
試験での分岐:文言の可能な意味、保護対象、行為時法、刑の変更、適用領域を確認。2025年施行の拘禁刑も旧懲役・禁錮と混同しない。
刑法02 不作為犯・作為義務
対立する考え方・理由:法令・契約・先行行為等の形式的根拠を重視する考えと、法益への排他的支配・保護引受けを重視する考え。
判例・条文・事案:シャクティ治療事件:重篤な患者を病院から運び出させ、必要な医療を受けさせない状況を作った者の責任。単なる不救助とは異なる。
試験での分岐:義務の根拠、作為可能性、作為との同価値性、結果回避可能性、故意を検討。親族・上司という肩書だけで足りない。
刑法03 因果関係・基本構造
対立する考え方・理由:相当因果関係説は経験上の相当性を重視。危険の現実化による考えは、行為が作った危険が結果へ具体化したかを問う。
判例・条文・事案:トランク監禁事件:路上停車中に後車の著しい前方不注意で追突され、閉じ込められた被害者が死亡。第三者の重大過失があっても因果関係を肯定。D1
試験での分岐:条件関係と法的帰責を分ける。介在事情の異常性だけでなく、元の行為の危険とのつながりを示す。
刑法04 因果関係・被害者行為・第三者介入
対立する考え方・理由:介在者の自律的行動で責任を切る考えと、元の行為が介在行動を誘発・増幅した場合は帰責する考え。
判例・条文・事案:高速道路逃走事件では激しい暴行から逃げる行動、大阪南港事件では先行暴行による致死的傷害と後の第三者暴行が問題。
試験での分岐:直接的な危険の実現か、被害者の逃走等を通じた実現か。治療拒否、救助中の事故も一律に処理しない。
刑法05 故意・未必の故意と認識ある過失
対立する考え方・理由:結果発生の可能性認識を重視する認識説と、認容等の意思的要素を必要とする考え。
判例・条文・事案:【比較例】人がいる方向への発砲、危険な運転、毒性を疑いながらの投与。危険を認識したことと結果を認容したことを区別。
試験での分岐:凶器、部位、態様、発言、回避行動等から認定。重大な結果だけで殺意を逆算しない。
刑法06 具体的事実の錯誤
対立する考え方・理由:具体的符合説は認識した客体・結果との具体的一致を重視。法定的符合説は構成要件の範囲での一致を重視。
判例・条文・事案:【比較例】Aを狙いBに命中、AをBと思って殺害、狙った者と別人の双方に結果。客体の錯誤と方法の錯誤を分ける。
試験での分岐:故意の成立範囲、数故意犯、過失犯、未遂との罪数を一つの立場で整合させる。
刑法07 抽象的事実の錯誤・因果経過の錯誤
対立する考え方・理由:認識と現実の罪名が違えば故意を否定する考えと、構成要件の実質的重なりの限度で故意を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】覚醒剤と思って別の規制薬物を運搬、窃盗のつもりで占有離脱物を取得。クロロホルム事件では予定より早い死亡の因果経過が問題。D2
試験での分岐:軽い罪と重い罪、法益・行為態様の共通性、因果経過の重要性を検討。
刑法08 過失・予見可能性・信頼の原則
対立する考え方・理由:結果予見を中心に捉える考えと、予見を前提とした具体的回避義務を中心に捉える考え。
判例・条文・事案:【比較例】交差点の他車、医療チームの分業、製品の危険、群衆事故の警備。相手が適切に行動するという信頼の基礎があるかが問題。
試験での分岐:いつ何を予見できたか、回避措置の実行可能性、権限・情報、信頼を失わせる具体的事情を示す。
刑法09 正当防衛・急迫性・侵害予期
対立する考え方・理由:侵害の予期だけでは防衛を奪わない考えと、積極的加害目的・対決選択の事情から防衛保護を限定する考え。
判例・条文・事案:侵害を予期して現場に赴き凶器を準備した事案の判例群。予期の有無のみで急迫性を肯定・否定せず経緯を検討。
試験での分岐:場所に行く必要、回避可能性、凶器、予期した侵害と実際の侵害、行為者の意思を具体化。
刑法10 正当防衛・相当性・過剰防衛
対立する考え方・理由:法益の単純な比較を重視する考えと、急迫状況下の反撃として必要・相当かを重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】素手の攻撃に刃物、複数人の継続攻撃、倒れた後の追撃。武器の名前だけで相当性は決まらない。
試験での分岐:侵害態様、身体能力差、反撃部位・回数、侵害終了時点、防衛行為の一体性を検討。
刑法11 防衛意思・偶然防衛・誤想防衛
対立する考え方・理由:客観的な防衛状況を重視する考えと、防衛の主観的意思や責任段階の認識を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】攻撃と知らず相手を殴ったら防御になった、凶器と誤認して反撃、実際の侵害を超えて誤信した強い攻撃への対処。
試験での分岐:違法性阻却の錯誤、故意・責任、過失、誤想過剰防衛を段階別に論じる。
刑法12 緊急避難・自招危難・義務の衝突
対立する考え方・理由:優越利益保護による違法性阻却とする考えと、適法行為を期待できない責任の問題とする考え。
判例・条文・事案:【比較例】第三者の物を壊して危険を回避、自己招致の危険、一人しか救えない救助者。
試験での分岐:現在の危難、補充性、法益均衡、業務上特別義務、危険作出への帰責を検討。
刑法13 被害者の承諾・正当業務・治療
対立する考え方・理由:法益主体の自己決定を重視する考えと、生命・身体の処分限界や承諾の真正を重視する考え。
判例・条文・事案:保険金詐取目的の承諾傷害等では、承諾があることのみで違法性を消さない判例。医療・スポーツの相当性とは場面が異なる。
試験での分岐:処分可能性、承諾能力、錯誤・強制、行為の目的態様、治療上の必要を分ける。
刑法14 責任能力・原因において自由な行為
対立する考え方・理由:行為時の責任能力を重視する考えと、自ら責任無能力を作り犯罪を実現した者の責任を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】犯行を決意して飲酒、薬物による精神障害、酩酊下の危険運転。診断と法的な弁識・制御能力は別。
試験での分岐:能力低下の程度、原因行為時の認識、故意・過失、実行行為の捉え方を整合させる。
刑法15 違法性の意識・期待可能性
対立する考え方・理由:法の不知を免責しない考えと、適法性を確認しても避けられない誤りや強制状況を責任で考慮する考え。
判例・条文・事案:【比較例】公的回答を信じた営業、強い脅迫下の犯罪。違法性の意識そのものと、その可能性を区別。
試験での分岐:事実の錯誤か法的評価の錯誤か、照会先・説明内容、回避可能性を検討。
刑法16 実行の着手・予備と未遂
対立する考え方・理由:構成要件行為への接近を重視する考えと、計画を踏まえた結果発生の具体的危険を重視する考え。
判例・条文・事案:クロロホルム事件:失神させ自動車ごと海中へ落とす計画。第一行為が必要不可欠で、後続殺害に特段の障害がなく時間場所も接着した点を重視。D2
試験での分岐:単に計画があるだけでは足りない。第一行為と完成行為の関係、障害、時間場所、客体への危険を評価。
刑法17 不能犯・危険判断
対立する考え方・理由:具体的危険説は一般人の認識可能事情等から危険を判断。客観的危険を重視する考えは現実の条件から結果可能性を問う。
判例・条文・事案:【比較例】空の財布への窃盗、致死性のない量の毒、死亡者への殺意ある攻撃。
試験での分岐:何を判断資料にするかを明示。結果不発生という事後事情だけで危険なしとしない。
刑法18 中止犯・任意性・中止行為
対立する考え方・理由:犯罪完成への心理的抑制を評価する考えと、実効的な結果防止を要求する考え。
判例・条文・事案:【比較例】恐怖・後悔で中止、発覚を恐れて断念、刺した後に救急車を呼ぶ。実行未了か終了かで必要な中止行為が違う。
試験での分岐:やろうと思えばできたかという判断だけに依存せず、中止動機、結果防止の努力、因果関係を示す。
刑法19 間接正犯・教唆・正犯性
対立する考え方・理由:他人を道具として支配することを重視する考えと、実行行為者の自律的責任によって教唆と区別する考え。
判例・条文・事案:【比較例】事情を知らない者に毒を渡させる、子どもを使う、脅迫して犯罪をさせる。年齢や関係だけで道具性を決めない。
試験での分岐:利用者の支配、被利用者の認識・責任能力・選択余地、実行着手時を検討。
刑法20 共謀共同正犯・正犯と幇助
対立する考え方・理由:実行行為の分担を重視する考えと、共謀と重要な役割に基づく相互利用補充関係を重視する考え。
判例・条文・事案:練馬事件等の共謀共同正犯の法理。現場不在でも計画、指示、利益、支配が責任を基礎付け得る。
試験での分岐:単なる相談・同席と共謀を区別。関与の重要性、犯意、利益、実行との因果関係を具体化。
刑法21 承継的共同正犯
対立する考え方・理由:先行行為の効果を認識利用すれば全体に責任を負う考えと、加担前の結果への因果性を否定する考え。
判例・条文・事案:2012年11月6日決定:既に傷害を負った被害者へ後から暴行し傷害を重くした。加担前に生じた傷害まで当然に帰責することを否定。D3
試験での分岐:傷害の既発生結果と、詐欺・強盗でまだ完成していない財産侵害を区別。利用意思だけで遡って責任を負わせない。
刑法22 共犯からの離脱・共謀の射程
対立する考え方・理由:離脱の意思表示を重視する考えと、それまでの心理的・物理的寄与を除去する必要を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】暴行の途中で帰る、凶器を渡した後に中止を連絡、当初計画を大きく逸脱した殺害。
試験での分岐:着手前後、本人の役割、他者の了承、道具回収・制止、後続行為と共謀のつながりを検討。
刑法23 教唆・幇助・中立的行為
対立する考え方・理由:犯罪を容易にした因果性を重視する考えと、日常的・職業的行為への過度な処罰拡張を防ぐ考え。
判例・条文・事案:Winny事件等ではソフトの一般的有用性と侵害利用の認識・提供態様が問題。不作為による幇助には作為義務が必要。
試験での分岐:具体的犯罪との結び付き、促進、故意、正犯の実行、日常業務の範囲を検討。
刑法24 共犯と身分・違法性の相対性
対立する考え方・理由:犯罪成立の共同性を重視する考えと、身分・目的・責任を各人ごとに判断する考え。
判例・条文・事案:【比較例】非公務員が収賄に加担、非占有者が横領に加担、業務上占有者と単純占有者の共犯。65条各項の関係が問題。
試験での分岐:真正・不真正身分、成立する罪と科刑、正当防衛・過剰防衛の各人評価を分ける。
刑法25 過失犯の共同正犯・同時傷害
対立する考え方・理由:個人ごとの注意義務と因果関係を要求する考えと、共同の注意義務や特別規定による立証困難の調整を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】複数の管理担当者の安全確認漏れ、共謀なく複数人が暴行し傷害の原因を特定できない。
試験での分岐:共同行為・共同義務・結果の因果性と、207条の適用要件を区別。共謀を推測で補わない。
刑法26 殺人・傷害・暴行・遺棄
対立する考え方・理由:生命身体侵害の程度を重視する考えと、行為態様・故意・保護義務によって罪を分ける考え。
判例・条文・事案:【比較例】傷害意思なく暴行して傷害、心理的刺激で生理機能障害、要保護者を放置。殺人不作為と保護責任者遺棄致死の区別が重要。
試験での分岐:殺意・傷害故意・暴行故意、保護責任、生存に必要な保護、致死結果の因果関係を検討。
刑法27 逮捕監禁・脅迫強要・略取誘拐
対立する考え方・理由:現実の自由侵害を重視する考えと、潜在的な移動可能性・意思形成への圧力まで保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】眠る人を閉じ込める、親が子を実力で連れ去る、脅して義務のない行為をさせる。親権があれば常に適法とはならない。
試験での分岐:保護法益、行動自由の認識の要否、侵害手段、同意、正当理由、目的を区別。
刑法28 性犯罪・同意形成の困難
対立する考え方・理由:性的自己決定を中心にする考えと、年齢・地位・心身状態から自由な意思決定が困難な状況を具体化する考え。
判例・条文・事案:現行の不同意わいせつ・不同意性交等は、列挙事由等によって不同意の意思の形成・表明・全うが困難な状態を扱う。旧強制性交等の説明をそのまま使わない。
試験での分岐:行為時法、年齢と年齢差、暴行脅迫・酒薬物・関係性、認識、監護者の地位を区別。
刑法29 住居侵入・管理権と同意
対立する考え方・理由:住居の平穏を重視する考えと、管理権者の意思に反する立入りを中心に捉える考え。
判例・条文・事案:立川反戦ビラ事件等:集合住宅の敷地・共用部分への立入りと管理者意思が問題。一般客としての入店と隠した目的を持つ入店も比較。
試験での分岐:場所の範囲、管理状況、明示・黙示の意思、承諾者の権限、目的の重要性を検討。
刑法30 名誉毀損・侮辱・真実性の誤信
対立する考え方・理由:名誉という社会的評価を保護する考えと、公共的事実についての言論を保護する考え。
判例・条文・事案:夕刊和歌山時事事件:真実と誤信したことに確実な資料・根拠に照らし相当な理由があるかを問題とした。
試験での分岐:公然性、事実摘示、公共性・公益目的・真実性、故意、相当理由、侮辱との区別を整理。
刑法31 財産犯の占有・死者・離脱物
対立する考え方・理由:事実的支配を中心に捉える考えと、場所・距離・時間・社会通念で占有を規範的に判断する考え。
判例・条文・事案:【比較例】置き忘れた携帯、施設内の遺失物、殺害直後の財物奪取、店員が管理する商品。持っていないから直ちに占有なしとはならない。
試験での分岐:誰の占有か、支配意思、管理者の支配、占有移転時を特定し、窃盗・横領・占有離脱物横領を分ける。
刑法32 不法領得の意思・使用窃盗・不動産侵奪
対立する考え方・理由:財産利用の侵害を広く捉える考えと、一時使用・毀棄との区別のため領得意思を要求する考え。
判例・条文・事案:【比較例】短時間の車の無断使用、情報を写すための書類持出し、嫌がらせ目的で物を隠す、土地の囲込み。
試験での分岐:権利者排除、経済的用法に従う利用処分、使用時間・態様・返還意思を分ける。
刑法33 強盗・事後強盗・昏酔強盗
対立する考え方・理由:被害者の意思・抵抗を抑圧した財物移転を重視する考えと、窃盗後の身分・時間場所によって責任を限定する考え。
判例・条文・事案:【比較例】盗品を取り返されまいとして暴行、逃走後に再遭遇して暴行、暴行後に財物領得を決意。
試験での分岐:暴行脅迫の程度、窃盗の機会継続、目的、財物奪取との因果、既遂未遂、共犯の成立範囲を区別。
刑法34 強盗致死傷・恐喝・権利行使
対立する考え方・理由:強盗に伴う高度危険を重く評価する考えと、強盗の機会・債権回収の正当性によって限界を設ける考え。
判例・条文・事案:【比較例】強盗の逃走中の傷害、恐怖で被害者が転落、実在債権を暴力で取り立てる場合。
試験での分岐:強盗行為との結び付き、故意の要否、傷害の程度、正当な権利行使の手段・範囲を検討。
刑法35 詐欺・欺罔の重要事項性
対立する考え方・理由:経済的損失の有無を中心にする考えと、財産交付の判断に重要な事項の虚偽を重視する考え。
判例・条文・事案:R7刑法:名義人から借りたカードで他人になりすまし購入。規約、本人確認義務、加盟店の立替払拒絶リスクを使い、支払意思能力があればよいという反論を検討。G3
試験での分岐:規約違反だけでなく交付判断との関係を示す。欺罔→錯誤→処分→移転の各段階を省略しない。
刑法36 詐欺の処分行為・三角詐欺・利益詐欺
対立する考え方・理由:被欺罔者自身の財産処分を重視する考えと、処分権能があれば他人財産への侵害も捉える考え。
判例・条文・事案:【比較例】権限ある店員から商品を受領、訴訟詐欺、借金支払猶予、無銭飲食。欺かれた人と損害を受ける人が同じとは限らない。
試験での分岐:処分意思の内容、処分権限・地位、利益の具体性、占有移転、窃盗との区別を検討。
刑法37 機械を用いる財産犯・誤振込
対立する考え方・理由:人の錯誤による処分を重視する考えと、機械・データの操作に対応した構成要件を適用する考え。
判例・条文・事案:誤振込を知って窓口で払戻しを受ける事案では銀行への告知義務が問題。ATM払戻しや振替操作は人への詐欺と同じ経路ではない。
試験での分岐:現金の占有、機械か人か、虚偽情報・不正指令、預金債権の民事上帰属と刑事責任を分ける。
刑法38 横領・二重処分・不法原因委託
対立する考え方・理由:委託に基づく信頼侵害を重視する考えと、所有権・保護に値する関係の範囲を重視する考え。
判例・条文・事案:預かった金の流用、二重売買の登記、先行横領後の別処分、違法目的で預けた金が問題。民法708条と刑法の保護範囲は単純一致しない。
試験での分岐:自己の占有・他人の物・委託信任、法的占有、領得行為、業務性、後行行為の不可罰性を検討。
刑法39 背任・図利加害目的・財産上損害
対立する考え方・理由:本人の財産を保護する考えと、契約違反の一般的犯罪化を避ける考え。
判例・条文・事案:【比較例】銀行員の不良融資、担保設定義務者の二重担保、取締役の会社資産流用。単なる自己の債務の履行と他人の事務処理を区別。
試験での分岐:事務処理者性、任務違背、本人利益と第三者利益の主従、実質的損害、横領との区別を検討。
刑法40 盗品等・毀棄隠匿・親族相盗例
対立する考え方・理由:被害回復・追及を保護する考えと、本犯との関係・家族関係によって処罰を限定する考え。
判例・条文・事案:【比較例】盗品保管後に盗品と知る、盗品の運搬仲介、物を使用不能にする、親族と第三者が共同窃盗。
試験での分岐:本犯・物の同一性、認識時点、追及権侵害、効用侵害、親族関係の相手方、共犯への特例適用を確認。
刑法41 放火・失火・建造物性・公共危険
対立する考え方・理由:人の現住する建物への危険を重く評価する考えと、独立燃焼・対象物・公共危険で処罰範囲を限定する考え。
判例・条文・事案:【比較例】一棟の店舗と住宅、無人だが生活の本拠、自己所有の非現住建物、火が建物に燃え移る前の消火。
試験での分岐:現住・現在、建造物の一体性、焼損、自己所有、公共危険の発生と認識、着手・中止を検討。
刑法42 文書偽造・名義人・作成者
対立する考え方・理由:物理的に作成した者を作成者とみる考えと、表示された意思・観念の主体を作成者とみる考え。
判例・条文・事案:R7刑法:本人の受験番号で他人が小論文答案を作成する替え玉と、取締役の指示で秘書が文書を作成する場合を比較。本人の承諾だけでは本人作成が必要な文書の問題は解けない。G3
試験での分岐:文書が誰の何を証明するか、作成名義、権限、署名・番号、有形偽造と虚偽内容を分ける。
刑法43 公文書・電磁的記録・通貨等の偽造
対立する考え方・理由:公共的信用を重視する考えと、作成権限・対象の機能・使用目的で構成要件を限定する考え。
判例・条文・事案:【比較例】権限ある公務員の虚偽文書、権限のない部下の作成、電子記録の改変、通貨・有価証券の偽造。
試験での分岐:有形・無形偽造、権限濫用、記録の用途、事務処理を誤らせる目的、行使・供用を区別。
刑法44 信用毀損・業務妨害・公務執行妨害
対立する考え方・理由:社会的活動の円滑を保護する考えと、正当な批判・軽微な妨害を犯罪化しない考え。
判例・条文・事案:【比較例】虚偽の営業妨害情報、店内の威圧、システム破壊、警察官への抵抗。公務の種類によって業務妨害罪との関係が問題。
試験での分岐:偽計・威力、業務の保護価値、妨害危険、公務の適法性、暴行脅迫の対象を検討。
刑法45 犯人蔵匿・証拠隠滅・偽証・虚偽告訴
対立する考え方・理由:司法作用の保護を重視する考えと、自己防御・親族関係・証人の立場を考慮する考え。
判例・条文・事案:【比較例】共犯者の逃走援助、自分の事件の証拠を他人に壊させる、宣誓証人の記憶に反する供述、無実の者への告訴。
試験での分岐:他人の刑事事件、教唆の可否、証拠性、虚偽の基準、宣誓、親族特例、自己事件との重なりを区別。
刑法46 賄賂・職務関連性・第三者供賄
対立する考え方・理由:職務の公正と社会的信頼を広く保護する考えと、単なる社交的贈答等と区別して職務関連性を要求する考え。
判例・条文・事案:【比較例】具体的請託前の接待、退職後の謝礼、家族・団体への寄付。現在の職務、密接関連行為、将来過去の職務で類型が違う。
試験での分岐:公務員性、利益、職務関連性、請託・不正行為、受領主体、供与側の認識を分ける。
刑法47 罪数・不可罰的事後行為・刑の処理
対立する考え方・理由:法益侵害ごとに評価する考えと、一連の行為を重複処罰しない考え。
判例・条文・事案:【比較例】住居侵入して窃盗、偽造文書を行使して詐欺、盗品を破壊、複数人に一発で傷害。
試験での分岐:一行為・数行為、法条競合・包括一罪・観念的競合・牽連犯・併合罪、親告罪の告訴要件を整理。
刑事訴訟法
項目一覧:01 強制処分と任意捜査の限界/02 職務質問・所持品検査/03 任意同行・任意取調べ/04 おとり捜査・偽装捜査/05 写真撮影・録音・位置情報・通信/06 逮捕の要件・現行犯・準現行犯/07 勾留・逮捕前置・期間管理/08 一罪一逮捕・再逮捕再勾留/09 別件逮捕勾留・余罪取調べ/10 接見交通・接見指定・秘密性/11 捜索差押令状・特定性・関連性/12 令状執行・必要な処分・令状呈示/13 逮捕に伴う無令状捜索差押え/14 尿・血液・身体資料の採取/15 領置・遺留物・ゴミ・同意/16 デジタル証拠・リモートアクセス/17 違法収集証拠排除/18 派生証拠・違法性の承継/19 自白の任意性・補強/20 伝聞該当性・立証趣旨/21 伝聞例外・検面調書・員面調書/22 検証調書・鑑定・実況見分・写真/23 同意・合意・弾劾証拠・再伝聞/24 関連性・前科・類似事実・科学証拠/25 訴因の特定・一部起訴/26 訴因変更の要否・可否・許否/27 起訴状一本主義・公訴権濫用/28 公判前整理・証拠開示・証人尋問/29 保釈・勾留取消し・捜査への不服/30 公訴時効・告訴・一事不再理/31 証明・事実認定・合理的疑い/32 上訴・破棄差戻し・再審
刑事訴訟法01 強制処分と任意捜査の限界
対立する考え方・理由:有形力や意思制圧を中心にする考えと、重要な権利利益への実質的侵害を重視する考え。
判例・条文・事案:GPS大法廷判決は秘かな装着と継続的網羅的追跡を重視し強制処分とした。任意に分類されても無制限に許容されるわけではない。K2
試験での分岐:侵害利益、合理的に推認される意思、侵害程度から強制性を判断し、その後必要性・相当性を審査。
刑事訴訟法02 職務質問・所持品検査
対立する考え方・理由:犯罪予防・危険防止を重視する考えと、警察活動の任意性と身体・所持品の自由を保護する考え。
判例・条文・事案:1978年9月7日判決:承諾なく内ポケットに手を入れて物を取り出す検査は限度超過。ただし証拠排除は別途判断した。
試験での分岐:停止・追尾・質問・外から触る・開披・手を入れるを分け、嫌疑、緊急性、危険物可能性を各行為に対応させる。
刑事訴訟法03 任意同行・任意取調べ
対立する考え方・理由:効率的な事実聴取を重視する考えと、実質的な拘束を令状なしに行わせない考え。
判例・条文・事案:長時間・宿泊を伴う取調べの判例では、時間だけでなく承諾、退出可能性、監視、疲労、食事休息、捜査の必要性を総合する。
試験での分岐:同行の開始と取調べ継続を別々に評価。帰宅要求への対応、移動手段、警察官の配置を具体化。
刑事訴訟法04 おとり捜査・偽装捜査
対立する考え方・理由:潜在犯罪の検挙を重視する考えと、国家が犯罪を作り出すことや不当な意思干渉を防ぐ考え。
判例・条文・事案:2004年7月12日決定:被疑者側から大麻の買手紹介を依頼し、他の方法での検挙が困難な状況で買手を装った捜査。既存の犯意・機会提供が重要。
試験での分岐:直接の被害者の有無、通常捜査の困難、誘発の程度、事前嫌疑・犯意を検討。警察が関わっただけで違法としない。
刑事訴訟法05 写真撮影・録音・位置情報・通信
対立する考え方・理由:公の場での観察・証拠化を重視する考えと、撮影範囲・継続性・秘密通信への侵入を重視する考え。
判例・条文・事案:京都府学連事件の現場写真とGPS事件の継続追跡を比較。通信傍受には別の法定手続がある。
試験での分岐:現行性・必要性・相当性、対象場所、顔認証・追跡の蓄積、通信内容と所在情報、令状の種類を区別。
刑事訴訟法06 逮捕の要件・現行犯・準現行犯
対立する考え方・理由:犯罪の明白性・迅速な身柄確保を重視する考えと、令状主義の例外を限定する考え。
判例・条文・事案:【比較例】現場で目撃、追跡中、時間経過後に盗品所持を発見、私人による逮捕。嫌疑が強いことだけで現行犯にはならない。
試験での分岐:通常・緊急・現行犯の要件、時間場所の接着、明白性、必要性、私人逮捕後の引渡しを検討。
刑事訴訟法07 勾留・逮捕前置・期間管理
対立する考え方・理由:逃亡・罪証隠滅の防止を重視する考えと、未決拘禁の最小化・司法審査を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】住居はあるが関係者への働き掛けが疑われる、逮捕手続に瑕疵がある、法定時間を超過。
試験での分岐:嫌疑、勾留理由、必要性、逮捕前置、送致・請求期限、延長理由を区別。
刑事訴訟法08 一罪一逮捕・再逮捕再勾留
対立する考え方・理由:身柄拘束の蒸返しを防ぐ考えと、新証拠・捜査上の真の必要性を考慮する考え。
判例・条文・事案:【比較例】同一事件で釈放後に再逮捕、新たな包括一罪の一部が判明。実質的に同一の事件を分割して期間を延ばしていないかが問題。
試験での分岐:事件同一性、前の拘束期間、再逮捕の新事情、回避可能性、将来の拘束を通算して評価。
刑事訴訟法09 別件逮捕勾留・余罪取調べ
対立する考え方・理由:身柄拘束中の捜査必要性を認める考えと、本件の令状要件を別件で潜脱することを防ぐ考え。
判例・条文・事案:【比較例】軽微な別件で拘束し重大事件だけを長時間聴取。別件自体の要件、本件の実態、余罪取調べの程度が異なる。
試験での分岐:別件基準・本件基準等の理由を比較し、拘束の適法性と取調べの適法性を分ける。
刑事訴訟法10 接見交通・接見指定・秘密性
対立する考え方・理由:捜査の具体的な支障を防ぐ考えと、身体拘束下の防御準備・弁護人依頼を保障する考え。
判例・条文・事案:初回接見の重要性を扱う判例では、単なる多忙ではなく具体的な取調べ等との調整を問題とする。
試験での分岐:捜査のための必要、指定の態様、速やかな代替日時、秘密交通、国賠・準抗告等を検討。
刑事訴訟法11 捜索差押令状・特定性・関連性
対立する考え方・理由:証拠収集の実効性を重視する考えと、一般令状による探索を防ぐ考え。
判例・条文・事案:【比較例】会社事務所の「関係資料」、居室内の来訪者の鞄、捜索中に発見した別事件資料。
試験での分岐:被疑事実と場所・物の関連、特定、第三者の占有、令状の記載、別罪の現行犯等の別根拠を確認。
刑事訴訟法12 令状執行・必要な処分・令状呈示
対立する考え方・理由:証拠隠滅を防ぎ執行を実現する考えと、事前審査の範囲・手続公正を守る考え。
判例・条文・事案:【比較例】鍵を壊す、ドアを開けるための偽計、呈示前の入室、端末の内容確認。
試験での分岐:執行に必要な付随行為か独立の強制処分か、緊急性、損害の程度、呈示時期を分ける。
刑事訴訟法13 逮捕に伴う無令状捜索差押え
対立する考え方・理由:逮捕現場には証拠がある蓋然性を重視する考えと、武器・証拠隠滅等の緊急性を重視する考え。
判例・条文・事案:逮捕場所を離れた捜索では最寄りの適当な場所への移動等を認める判例の限界が問題。R7刑訴は距離・場所・移動理由の比較を要求。G3
試験での分岐:逮捕と捜索の時間的場所的接着、対象、移動の必要、現場でできなかった理由を検討。
刑事訴訟法14 尿・血液・身体資料の採取
対立する考え方・理由:身体資料の重要な証拠価値を重視する考えと、侵襲・健康・人格への負担を制限する考え。
判例・条文・事案:強制採尿判例は、重大な嫌疑、証拠の必要性、他の方法、医師による相当な実施を問題とする。採尿場所への連行も別の論点。
試験での分岐:令状の種類・記載、嫌疑、最終手段性、医療上の安全、必要な処分の範囲を検討。
刑事訴訟法15 領置・遺留物・ゴミ・同意
対立する考え方・理由:放棄された物や任意提出物の利用を認める考えと、提出者の権限・期待される私的領域を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】集積所のゴミ、同居人が出した携帯、被疑者が捨てた袋。物の所有権放棄と情報の保護期待は同一ではない。
試験での分岐:任意提出者の権限、同意の範囲・任意性、場所、占有離脱、令状の必要を検討。
刑事訴訟法16 デジタル証拠・リモートアクセス
対立する考え方・理由:大量・散在する情報の保全を重視する考えと、無関係情報・国外領域への過大なアクセスを防ぐ考え。
判例・条文・事案:【比較例】パソコンの一括差押え、接続先サーバーの複写、クラウド認証情報の利用。物理的機器と保存された情報の範囲を分ける。
試験での分岐:関連性、選別困難性、令状の範囲、接続関係、国外保存、複写・還付等の法定手続を確認。
刑事訴訟法17 違法収集証拠排除
対立する考え方・理由:真実発見と実体的正義を重視する考えと、司法の廉潔性・将来の違法捜査抑止を重視する考え。
判例・条文・事案:1978年9月7日判決は所持品検査を違法としつつ、重大性・排除相当性から証拠能力を認めた。違法なら自動排除という判例ではない。
試験での分岐:令状潜脱、違法の程度、故意・反復、手続全体を評価。犯罪の重大性だけで違法を正当化しない。
刑事訴訟法18 派生証拠・違法性の承継
対立する考え方・理由:違法捜査を起点とする証拠を広く排除する考えと、因果的関連の希薄化・別の適法取得を考慮する考え。
判例・条文・事案:【比較例】違法な身体拘束後の採尿、違法な捜索で得た情報から別令状で収集した証拠。
試験での分岐:先行違法、証拠取得との結び付き、独立の根拠、時間・介在事情を整理。新しい令状があれば当然清浄になるとはしない。
刑事訴訟法19 自白の任意性・補強
対立する考え方・理由:虚偽自白排除を中心にする考えと、黙秘・適正手続の保障も重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】利益約束、偽計、長時間取調べ、暴行、先行自白の影響。自白が真実らしいことだけで任意性は決まらない。
試験での分岐:取得方法と心理的影響、後の自白との関係、任意性の証明、補強対象・独立性を分ける。
刑事訴訟法20 伝聞該当性・立証趣旨
対立する考え方・理由:反対尋問を経ない知覚・記憶・叙述の危険を排除する考えと、供述内容の真実性を使わない証拠利用を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】「殺してやる」と聞いた証人の証言、被害申告、契約・指示の発言、心理状態の推認。使い方で伝聞性が変わる。
試験での分岐:要証事実→推認過程→原供述の真実性への依存を順に示す。「言ったという事実だから非伝聞」で逃げない。
刑事訴訟法21 伝聞例外・検面調書・員面調書
対立する考え方・理由:証拠喪失の回避を重視する考えと、公判中心・反対尋問の保障を維持する考え。
判例・条文・事案:【比較例】原供述者の死亡、海外滞在、公判での供述変更。321条各号は供述不能、相反供述、特信性、不可欠性等の組合せが異なる。
試験での分岐:書面の作成者・署名押印・原供述者・不能理由・特信状況を条文ごとに確認。
刑事訴訟法22 検証調書・鑑定・実況見分・写真
対立する考え方・理由:機械的・専門的観察の信頼性を重視する考えと、記録に含まれる人の供述を別に審査する考え。
判例・条文・事案:【比較例】実況見分調書に被害者が犯行態様を再現した写真が付く、鑑定書に第三者の申告が引用される。
試験での分岐:観察記録、説明供述、再現された供述、鑑定判断を層ごとに分け、適用条文を検討。
刑事訴訟法23 同意・合意・弾劾証拠・再伝聞
対立する考え方・理由:当事者の処分と争点集中を尊重する考えと、同意等を実質的な真実立証の迂回路にしない考え。
判例・条文・事案:【比較例】証人の以前の矛盾供述を信用性だけに使う場合と、その内容が真実だと立証する場合。328条は後者を一般的に許す規定ではない。
試験での分岐:同意の対象・撤回、証拠採用、自己矛盾供述、再伝聞の各段階の例外を区別。
刑事訴訟法24 関連性・前科・類似事実・科学証拠
対立する考え方・理由:事実認定に役立つ証拠を広く利用する考えと、悪性格推認・偏見・非科学的評価を防ぐ考え。
判例・条文・事案:前科証拠について、犯人の性格が悪いから本件もしたという推論を警戒する最高裁判例。類似性の特殊性・識別性を具体的に検討。
試験での分岐:何を介して何を推認するか、偶然一致の可能性、科学的手法の信頼性、証拠能力と証明力を分ける。
刑事訴訟法25 訴因の特定・一部起訴
対立する考え方・理由:検察官の訴追裁量を尊重する考えと、被告人が防御すべき事実と裁判範囲を明確にする考え。
判例・条文・事案:【比較例】日時場所の幅がある覚醒剤使用、包括一罪の一部、択一的な行為者・方法。
試験での分岐:他の事実との識別、防御の具体性、日時場所方法の特定可能性、裁判所の審判対象を検討。
刑事訴訟法26 訴因変更の要否・可否・許否
対立する考え方・理由:裁判所の実体認定を重視する考えと、被告人の防御準備と審判対象の固定を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】実行犯から共謀共同正犯へ、殺害方法・日時の変更、窃盗から盗品譲受けへ。審判対象の変化と防御上の不利益は分ける。
試験での分岐:まず変更なしで認定できるか、次に公訴事実の同一性、最後に時機・防御準備への対応を検討。
刑事訴訟法27 起訴状一本主義・公訴権濫用
対立する考え方・理由:検察官の訴追裁量を重視する考えと、予断を避け公正な訴追を保障する考え。
判例・条文・事案:【比較例】起訴状に前科・詳細な証拠評価を記載、著しく差別的な訴追。起訴便宜と公訴棄却の極めて例外的な場面を区別。
試験での分岐:予断を生む記載、訴因特定に必要な事項、是正可能性、訴追裁量の限界を検討。
刑事訴訟法28 公判前整理・証拠開示・証人尋問
対立する考え方・理由:迅速・集中審理を重視する考えと、武器対等・防御の実効性を保障する考え。
判例・条文・事案:【比較例】類型証拠・主張関連証拠の開示拒否、整理後の新証拠、証人の遮蔽・ビデオリンク。
試験での分岐:開示段階と要件、弊害と必要性、争点との関連、例外的追加、反対尋問の実質的機会を確認。
刑事訴訟法29 保釈・勾留取消し・捜査への不服
対立する考え方・理由:逃亡・罪証隠滅防止を重視する考えと、無罪推定・生活防御・身体拘束最小化を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】否認しているが証拠は収集済み、被害者への接触禁止で危険を抑えられる、勾留理由が後に消滅。
試験での分岐:権利保釈の除外と裁量保釈、条件、準抗告・取消し・執行停止、保証金を区別。
刑事訴訟法30 公訴時効・告訴・一事不再理
対立する考え方・理由:紛争終結・二重の危険防止を重視する考えと、適法な訴追機会・訴訟条件を調整する考え。
判例・条文・事案:【比較例】単一行為の一部だけ確定判決、確定後の継続行為、親告罪の告訴取消し。
試験での分岐:一罪性、訴因と公訴事実の範囲、基準時、時効停止、告訴不可分、免訴と公訴棄却を区別。
刑事訴訟法31 証明・事実認定・合理的疑い
対立する考え方・理由:証拠の全体評価を重視する考えと、無罪と両立する合理的な説明を排除できるかを問う考え。
判例・条文・事案:【比較例】犯行現場の指紋、目撃、共犯者自白、動機。個々が弱い証拠でも総合できるが、同じ情報源の重複を独立の裏付けに数えない。
試験での分岐:証拠能力を先に確認し、主要事実と間接事実、反対仮説、立証責任を整理。
刑事訴訟法32 上訴・破棄差戻し・再審
対立する考え方・理由:誤判是正を重視する考えと、事実審の直接主義・確定の安定を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】控訴審が一審の信用性判断を覆す、新たなDNA証拠、弁護人だけの控訴後の刑の加重。
試験での分岐:事実誤認・法令違反、論理則経験則、上告理由と職権破棄、不利益変更禁止、再審新証拠の明白性を確認。
倒産法
項目一覧:01 破産・再生の目的と開始原因/02 申立て・開始前保全・個別執行/03 破産財団・自由財産・新得財産/04 管財人の地位・管理処分権・第三者性/05 取戻権・所有権留保・代償的取戻権/06 別除権・担保実行・不足額/07 破産債権・財団債権・共益債権/08 条件付・将来・求償権と現在額主義/09 双方未履行双務契約/10 賃貸借・使用収益権と敷金/11 請負・雇用・委任・継続的給付/12 倒産時の相殺・担保的期待/13 無委託保証・グループ相殺/14 否認の体系・詐害行為取消しとの違い/15 詐害行為否認・無償行為/16 偏頗行為否認・支払不能と停止/17 相当対価処分・隠匿目的/18 対抗要件否認・執行行為の否認/19 転得者否認・否認の効果・価額償還/20 開始と訴訟の中断・受継/21 債権届出・調査・査定・確定/22 換価・配当・財団不足/23 免責・非免責債権・復権/24 再生のDIP・監督命令・管理命令/25 再生債権・共益債権・弁済禁止/26 再生の担保権消滅・事業譲渡/27 再生計画・議決権・平等・認可/28 再生計画の効力・変更取消し・廃止/29 個人再生・給与所得者等再生/30 住宅資金特別条項・ハードシップ免責
倒産法01 破産・再生の目的と開始原因
対立する考え方・理由:清算して債権者へ公平に配る考えと、継続価値を維持して再建・経済的再生を図る考え。
判例・条文・事案:【比較例】資産はあるが資金繰り不能、会社が債務超過、事業継続を著しく妨げないと弁済不能。破産と再生で開始要件が違う。
試験での分岐:支払不能・支払停止・債務超過を区別。支払停止は推定に関係する外部的表示で、常に支払不能そのものではない。
倒産法02 申立て・開始前保全・個別執行
対立する考え方・理由:個別債権者の権利実現を重視する考えと、集団手続へ財産を保全する考え。
判例・条文・事案:【比較例】申立て後開始前の強制執行、担保実行、財産散逸。中止命令、包括的禁止命令、保全処分の対象が異なる。
試験での分岐:申立権者、原因の疎明、開始障害、時点、対象手続、命令の要件と効果を確認。
倒産法03 破産財団・自由財産・新得財産
対立する考え方・理由:全責任財産を配当原資にする考えと、個人の生活再建に必要な財産を残す考え。
判例・条文・事案:【比較例】開始時の預金・現金、開始後に働いて得た給与、差押禁止財産、財団放棄財産。
試験での分岐:開始時財産と開始前原因の将来請求権、自由財産拡張、財団からの放棄、法人との違いを分ける。
倒産法04 管財人の地位・管理処分権・第三者性
対立する考え方・理由:破産者の権利の承継面を重視する考えと、総債権者の共同利益を代表する独立の地位を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】破産者が開始前に売ったが登記未了の不動産、仮装取得の財産。177条の第三者性と94条2項の善意判断は別に検討。
試験での分岐:管財人を破産者本人と同一視しない。対抗要件、善意判断の基準、双方未履行契約、否認の競合を整理。
倒産法05 取戻権・所有権留保・代償的取戻権
対立する考え方・理由:他人財産を配当原資に含めない考えと、債権者平等・公示を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】委託保管物、留保所有権付き自動車、無権限で売却された他人財産の代金。所有者、登録名義、契約当事者がずれる場面が重要。
試験での分岐:取戻権か別除権か一般債権か、代償の特定、第三者対抗要件、財団への現存を検討。
倒産法06 別除権・担保実行・不足額
対立する考え方・理由:既存の担保優先権を尊重する考えと、集団処理・事業再建の必要を調整する考え。
判例・条文・事案:【比較例】抵当権、質権、商事留置権、譲渡担保、民事留置権。破産と再生で担保の扱いを同一視しない。
試験での分岐:別除権の基礎、公示、不足額責任主義、担保権消滅、実行中止、目的物換価を確認。
倒産法07 破産債権・財団債権・共益債権
対立する考え方・理由:開始前の債権を平等処理する考えと、手続運営・財産維持に必要な債権を優先する考え。
判例・条文・事案:【比較例】開始前の売掛金、開始後の管財人発注、労働債権、租税、不法行為債権。弁済期が開始後でも発生原因が開始前のことがある。
試験での分岐:発生原因時、根拠条文、優先順位、随時弁済、届出の要否、破産と再生の名称を区別。
倒産法08 条件付・将来・求償権と現在額主義
対立する考え方・理由:二重配当を防ぐ考えと、保証人等の将来の求償利益と原債権者の満足を調整する考え。
判例・条文・事案:【比較例】保証人が開始後に一部弁済、連帯債務者が複数の手続に入る、将来の解除損害。
試験での分岐:原債権者の参加額、全部弁済の有無、求償権者の参加、代位、条件成就を時系列で確認。
倒産法09 双方未履行双務契約
対立する考え方・理由:契約拘束・相手方の履行利益を重視する考えと、財団に不利な契約を整理する選択権を認める考え。
判例・条文・事案:【比較例】代金も引渡しも未了の売買、一方だけ履行済み、継続供給契約。双務性と未履行の対応関係が要点。
試験での分岐:53条等の適用、解除か履行選択、相手方催告、損害・反対給付返還の債権区分を検討。
倒産法10 賃貸借・使用収益権と敷金
対立する考え方・理由:管財人の契約整理を重視する考えと、対抗要件ある使用収益者の継続利用を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】賃貸人の破産、賃借人の破産、敷金と開始後賃料の関係。破産者がどちら側かで規律が変わる。
試験での分岐:対抗要件、解除の可否、賃料・敷金債権の区分、相殺、担保権者との関係を確認。
倒産法11 請負・雇用・委任・継続的給付
対立する考え方・理由:契約ごとの信頼・特殊性を重視する考えと、一般的な双方未履行契約の処理を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】注文者破産後の工事、労働契約の終了、委任者の破産、開始申立てを理由とする契約解除条項。
試験での分岐:特則、事業継続への影響、倒産解除特約の有効性、報酬・賃金・損害賠償の区分を検討。
倒産法12 倒産時の相殺・担保的期待
対立する考え方・理由:相殺による優先回収の合理的期待を保護する考えと、危機後の人為的相殺適状作出を排除する考え。
判例・条文・事案:【比較例】銀行預金と貸付金、支払停止後に取得した他人の債権、開始後の債務負担。民法の相殺可能性だけでは足りない。
試験での分岐:双方の債権債務の発生・取得、危機認識、法定原因・前の原因、各禁止規定と例外を時系列化。
倒産法13 無委託保証・グループ相殺
対立する考え方・理由:合意や保証による経済的一体性を重視する考えと、互いに対立する債権と倒産者の意思に基づく期待を要求する考え。
判例・条文・事案:2012年5月28日判決:無委託保証人が開始後弁済で得た求償権による相殺を否定。B1別会社の債権による三者間相殺も通常の相殺と区別。
試験での分岐:委託の有無、保証契約・弁済の時点、当事者の同一性、優先権の作出を具体化。
倒産法14 否認の体系・詐害行為取消しとの違い
対立する考え方・理由:債務者・相手方の取引安定を重視する考えと、危機時の財産散逸・偏頗を集団的に回復する考え。
判例・条文・事案:【比較例】財産贈与、特定債権者への弁済、相当価格の売却、遅れた登記。どれも同じ要件の否認ではない。
試験での分岐:行為類型を先に選び、客観的要件、時期、債務者・受益者の主観、否認権者、期間を条文別に検討。
倒産法15 詐害行為否認・無償行為
対立する考え方・理由:対価のない財産流出を回復する考えと、相手方の信頼・身分行為の自由を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】親族への贈与、過大な財産分与、不利な遺産分割、相続放棄。身分行為と財産処分の区別が重要。
試験での分岐:害する行為、時期、認識、無償と同視できるか、対象範囲、配偶者・相続人の固有利益を検討。
倒産法16 偏頗行為否認・支払不能と停止
対立する考え方・理由:正当な債務の履行を受ける利益を重視する考えと、危機時の抜駆け回収を防ぐ考え。
判例・条文・事案:R7倒産法:受任通知後に和解し分割払いをした事案。通知が支払停止でも、一年の規定と和解後の支払能力を別に検討する必要がある。G4
試験での分岐:義務の有無・時期、支払不能、申立て、受益者認識、推定、166条の制限を混同しない。
倒産法17 相当対価処分・隠匿目的
対立する考え方・理由:等価交換なら財産は減らないという考えと、換金容易化による隠匿・散逸の危険を捉える考え。
判例・条文・事案:【比較例】不動産を適正価格で現金化し隠す、事業維持に不可欠な換価。単に安売りでないという理由だけでは否認を排除しない。
試験での分岐:財産の種類変更、隠匿等の意思、受益者の認識、実際の使途を検討。
倒産法18 対抗要件否認・執行行為の否認
対立する考え方・理由:早く成立した権利・債務名義を尊重する考えと、危機後の遅れた公示・抜駆け執行を排除する考え。
判例・条文・事案:【比較例】以前の譲渡に危機後初めて確定日付通知、裁判上の和解・強制執行による弁済。判決があるだけで否認不可とはならない。
試験での分岐:権利設定と対抗要件具備を分け、法定期間・認識・執行の対象を確認。
倒産法19 転得者否認・否認の効果・価額償還
対立する考え方・理由:財産を現物で戻す考えと、転得・費消・価値変動に対応して金銭回復する考え。
判例・条文・事案:R7倒産法:遺産分割で移った土地の値上がりと預金の費消。行為時・行使時の価額、否認類型、受益者の認識が返還範囲に関係。G4
試験での分岐:原状回復、反対給付、価額償還、現存利益への限定、転得者の要件を別々に判断。
倒産法20 開始と訴訟の中断・受継
対立する考え方・理由:財団の管理訴訟を管財人へ集中する考えと、破産者個人の一身専属的利益を保護する考え。
判例・条文・事案:R7倒産法:詐欺による財産損害の請求と名誉毀損慰謝料請求を比較。財団帰属・行使上の一身専属性、既に行使した事情を検討。G4
試験での分岐:財団関係訴訟か、破産債権の確定訴訟か、自由財産関係か。請求権の帰属と訴訟追行権を分ける。
倒産法21 債権届出・調査・査定・確定
対立する考え方・理由:迅速な配当・計画成立を重視する考えと、異議を受けた債権者の実体審理の機会を保障する考え。
判例・条文・事案:【比較例】届出漏れ、管財人の異議、他の債権者の異議、執行力ある債務名義付き債権。
試験での分岐:誰がどの期間に何を申し立てるか、異議者、査定・異議訴訟、受継、確定の効力を確認。
倒産法22 換価・配当・財団不足
対立する考え方・理由:公平な順位配当を重視する考えと、手続費用等を賄い手続を実施可能にする考え。
判例・条文・事案:【比較例】別除権者の不足額、異議ある債権、財団債権すら全額払えない場合。
試験での分岐:換価方法、優先順位、配当留保、財団不足の処理、同時・異時廃止、終結を区別。
倒産法23 免責・非免責債権・復権
対立する考え方・理由:個人の経済的再出発を重視する考えと、不誠実な行為・特定債権者の保護を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】浪費・財産隠し、名簿に記載しなかった債権、悪意の不法行為、養育費。免責不許可事由と非免責債権は異なる。
試験での分岐:裁量免責、債権の性質、知りながらの不記載、手続参加、保証人への効力、復権を分ける。
倒産法24 再生のDIP・監督命令・管理命令
対立する考え方・理由:従前経営者の知識・事業継続を利用する考えと、不適切な経営や不公平な処理から債権者を保護する考え。
判例・条文・事案:R7倒産法はDIP原則の趣旨と管理命令を問う。経営失敗というだけで必ず管財人へ交代させる制度ではない。G4
試験での分岐:監督委員と管財人、許可・同意事項、業務執行と財産管理、善管注意・公平誠実義務を区別。
倒産法25 再生債権・共益債権・弁済禁止
対立する考え方・理由:計画による公平な権利変更を重視する考えと、継続供給・事業維持・少額債権等の必要を考慮する考え。
判例・条文・事案:【比較例】申立て後開始前の仕入れ、開始後の賃金、小口取引先への早期支払。
試験での分岐:発生原因時、承認・許可、債権区分、例外弁済、一般優先債権、開始後債権を確認。
倒産法26 再生の担保権消滅・事業譲渡
対立する考え方・理由:担保権者の優先回収を重視する考えと、再建に不可欠な財産・継続事業の価値を保全する考え。
判例・条文・事案:【比較例】工場の担保消滅、主要事業のスポンサーへの譲渡。価格の公正さと必要性が重要。
試験での分岐:事業継続に不可欠か、価額決定・担保権者の対抗手段、譲渡の許可・株主保護、代金使途を検討。
倒産法27 再生計画・議決権・平等・認可
対立する考え方・理由:多数債権者の合意を重視する考えと、少数者・担保権者・清算価値の保障を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】金融機関だけ大幅カット、小口債権の優遇、実行不能な計画、不同意者に不利な扱い。
試験での分岐:議決権、可決要件、平等原則と例外、清算価値保障、遂行可能性、認可不許可事由を分ける。
倒産法28 再生計画の効力・変更取消し・廃止
対立する考え方・理由:一旦成立した再建計画の安定を重視する考えと、履行不能・不正・重大な不履行への対処を重視する考え。
判例・条文・事案:【比較例】認可後の不履行、保証人への請求、計画変更、再生手続廃止後の破産・再申立て。R7は廃止後の移行も問う。G4
試験での分岐:認可・確定・終結、権利変更の存否、保証担保への影響、牽連破産、再申立ての適否を区別。
倒産法29 個人再生・給与所得者等再生
対立する考え方・理由:債務整理による生活再建を重視する考えと、最低限の返済・債権者意思・可処分所得を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】自営業者と給与所得者、不安定収入、住宅を維持したい者。小規模個人再生と給与所得者等再生で決議・返済条件が違う。
試験での分岐:資格、債権額、継続収入、最低弁済額、清算価値、可処分所得、不同意の効果を制度別に確認。
倒産法30 住宅資金特別条項・ハードシップ免責
対立する考え方・理由:住宅維持と再建継続を重視する考えと、担保権者の優先権・一般債権者の最低保障を保護する考え。
判例・条文・事案:【比較例】住宅ローン保証会社の代位弁済後、住宅に別の担保、計画途中の失職・病気。
試験での分岐:住宅資金貸付債権の範囲、巻戻し、他担保、条項内容、変更の可否、免責の要件を順に確認。
民事実務基礎
項目一覧:01 相談から請求・訴訟物へ/02 要件事実・請求原因・否認・抗弁/03 売買・貸金・保証の請求原因/04 所有権に基づく返還・登記請求/05 賃貸借に基づく明渡請求/06 弁済・代物弁済・相殺・時効の抗弁/07 規範的要件・評価根拠事実/08 書証・契約書の成立の真正/09 間接事実による契約・金銭交付の認定/10 供述の信用性・反対尋問/11 証拠収集・保全・文書提出/12 民事保全・執行の選択/13 和解・訴訟追行・期日管理/14 民事弁護士倫理・利益相反・秘密
民事実務基礎01 相談から請求・訴訟物へ
対立する考え方・理由:本人の希望する経済的結果を重視する視点と、その結果を実現する実体法上の請求権を特定する視点。
判例・条文・事案:【比較例】土地を返してほしいという相談でも、建物収去・土地明渡し・登記抹消は相手と請求内容が違う。
試験での分岐:当事者、請求権、訴訟物、併合態様、請求の趣旨を対応させる。理由だけ説明し申立てを欠かさない。
民事実務基礎02 要件事実・請求原因・否認・抗弁
対立する考え方・理由:法的要件から事実を抽出する視点と、当事者の物語から争点を見いだす視点。
判例・条文・事案:【比較例】売買不存在という否認と、成立したが解除したという抗弁。証拠があることと主張として完結することは別。
試験での分岐:請求原因→認否→抗弁→再抗弁を、法律効果の発生・障害・消滅・阻止に対応させる。
民事実務基礎03 売買・貸金・保証の請求原因
対立する考え方・理由:契約成立を認定する視点と、履行期・交付・方式等の請求可能性を確認する視点。
判例・条文・事案:【比較例】諾成的な書面消費貸借と現実交付を要する類型、保証契約の書面、代金支払時期の合意。
試験での分岐:契約の種類と適用時法を先に確定。金銭交付、返還約束、期限、保証の対象・方式を必要な限度で主張。
民事実務基礎04 所有権に基づく返還・登記請求
対立する考え方・理由:原告の所有権を基礎付ける視点と、被告の占有・登記を排除できるかという視点。
判例・条文・事案:【比較例】現所有の確認、前主からの取得、建物所有者と占有者の分離、抹消登記義務者の相続。
試験での分岐:所有権取得原因、現在占有、被告登記、占有権原抗弁、対抗要件抗弁を区別。
民事実務基礎05 賃貸借に基づく明渡請求
対立する考え方・理由:契約終了を基礎付ける視点と、解除・更新拒絶を妨げる事情を評価する視点。
判例・条文・事案:【比較例】賃料滞納解除、期間満了、無断転貸。請求原因も再抗弁も終了原因により異なる。
試験での分岐:契約・引渡し・不払・催告・解除、信頼関係、正当事由、立退料を整理。
民事実務基礎06 弁済・代物弁済・相殺・時効の抗弁
対立する考え方・理由:権利消滅の法律効果を主張する視点と、相手方が争う要件・例外を特定する視点。
判例・条文・事案:【比較例】第三者弁済、停止条件付き代物弁済、相殺適状を欠く反対債権。R7予備民事実務の素材とも接続。
試験での分岐:主張自体で法律効果が生じるかを先に判定。証拠評価の前に要件の不足・法律上の失当を見抜く。
民事実務基礎07 規範的要件・評価根拠事実
対立する考え方・理由:抽象的評価語を主張する視点と、その評価を支える具体的事実を積み上げる視点。
判例・条文・事案:【比較例】過失、正当理由、権利濫用、信頼関係破壊。相手方の評価障害事実も対置する。
試験での分岐:いつ・誰が・何を認識し行動したかを書く。「不注意」「不公平」だけを主要事実として並べない。
民事実務基礎08 書証・契約書の成立の真正
対立する考え方・理由:署名押印の外形的証明力を重視する視点と、作成経緯・偽造可能性を検証する視点。
判例・条文・事案:【比較例】本人の印影だが印章保管を家族に任せていた、白紙を後で補充した。二段の推定の各段階が争点。
試験での分岐:原本、署名押印、印章管理、筆跡、作成場所、関連メールを結び付ける。内容真実性は別に検討。
民事実務基礎09 間接事実による契約・金銭交付の認定
対立する考え方・理由:整合する行動から契約を推認する視点と、贈与・別取引等の代替説明を検討する視点。
判例・条文・事案:【比較例】送金、領収書、返済らしい入金、督促への反応。送金の存在だけでは貸付けと贈与を区別できない。
試験での分岐:経験則を明示し、推認力の強弱、反対仮説、情報源の独立性を評価。
民事実務基礎10 供述の信用性・反対尋問
対立する考え方・理由:供述の一貫性・具体性を重視する視点と、知覚条件・利害・誘導・後付けの可能性を重視する視点。
判例・条文・事案:【比較例】契約立会人、従業員、親族の証言。関係者だから虚偽とも、詳細だから真実ともいえない。
試験での分岐:客観証拠との符合、変遷理由、記憶の根拠、利害関係を事実ごとに評価する。
民事実務基礎11 証拠収集・保全・文書提出
対立する考え方・理由:必要な証拠を早期に確保する視点と、秘密・プライバシー・取得の適法性を守る視点。
判例・条文・事案:【比較例】消去される映像、相手の会計帳簿、医療記録、電子メール。証拠保全と民事保全は目的が違う。
試験での分岐:証拠の所在、所持者、立証趣旨、提出義務、消失危険、適法な取得方法を特定。
民事実務基礎12 民事保全・執行の選択
対立する考え方・理由:本案勝訴を実効化する視点と、相手方・第三者に過大な暫定負担を課さない視点。
判例・条文・事案:【比較例】金銭回収の仮差押え、土地登記の処分禁止、明渡しの占有移転禁止、地位を仮に定める仮処分。
試験での分岐:被保全権利、保全の必要、担保、対象財産、執行方法、訴えの趣旨との対応を確認。
民事実務基礎13 和解・訴訟追行・期日管理
対立する考え方・理由:最大限の請求を追及する視点と、証拠・資力・時間・将来関係を踏まえ現実の回復を図る視点。
判例・条文・事案:【比較例】分割払い和解、期限利益喪失、明渡猶予、違約条項、請求放棄範囲。
試験での分岐:依頼者の意思確認、執行可能な文言、支払能力、解除条件、費用、期間徒過を検討。
民事実務基礎14 民事弁護士倫理・利益相反・秘密
対立する考え方・理由:依頼者への忠実義務を重視する視点と、公正な職務・相手方・司法への責任を守る視点。
判例・条文・事案:【比較例】過去に相手方から相談を受けた、共同依頼者間の利害対立、預り金の流用、代理人ある相手への直接交渉。
試験での分岐:受任可否、必要な同意、辞任、秘密保持、預り金管理、虚偽主張・証拠作出の禁止を具体的行為に適用。
刑事実務基礎
項目一覧:01 事件記録から要証事実へ/02 間接証拠による犯人性/03 目撃供述・識別手続/04 被害者・共犯者・自白の信用性/05 アリバイ・弁解・黙秘/06 殺意・共謀等の内心の認定/07 逮捕勾留・準抗告・保釈の弁護/08 接見・取調べ対応・黙秘権/09 証拠開示・証拠意見・不同意/10 公判の質問・立証計画/11 証拠保全・鑑定・デジタル記録/12 示談・被害弁償・情状/13 刑事弁護倫理・虚偽証拠・利益相反/14 判決後の対応・上訴・少年事件
刑事実務基礎01 事件記録から要証事実へ
対立する考え方・理由:罪名の構成要件から必要事実を抽出する視点と、記録から立証できる事実を積み上げる視点。
判例・条文・事案:【比較例】犯人性は争いがなく殺意だけ争う事件、実行行為自体を否認する事件。
試験での分岐:構成要件・違法性・責任と、犯人性・行為・故意等を分け、各要証事実に証拠を対応させる。
刑事実務基礎02 間接証拠による犯人性
対立する考え方・理由:証拠群の総合力を重視する視点と、無罪と両立する具体的説明を排除できるかを問う視点。
判例・条文・事案:【比較例】現場付近の位置情報、DNA、盗品所持、動機、事件後の行動。各証拠が独立に同じ結論を支持するとは限らない。
試験での分岐:推認過程を言語化し、別時点の接触・偶然・第三者犯行の可能性を証拠で検討。
刑事実務基礎03 目撃供述・識別手続
対立する考え方・理由:直接目撃の証拠価値を重視する視点と、観察条件・記憶汚染・誘導の危険を検討する視点。
判例・条文・事案:【比較例】短時間の夜間目撃後に一人の写真だけ提示、特徴の一般性、時間経過後の確信増大。
試験での分岐:距離・照明・注視時間、初回供述、提示方法、事前知識、確信と正確性の違いを評価。
刑事実務基礎04 被害者・共犯者・自白の信用性
対立する考え方・理由:本人の体験に基づく具体性を重視する視点と、責任転嫁・迎合・取調べ情報の混入を検討する視点。
判例・条文・事案:【比較例】共犯者の供述で自分の役割が軽くなる、秘密の暴露とされる内容が捜査機関から伝えられていた。
試験での分岐:供述生成過程、独立の裏付け、利害、変遷、記録化、反対事実への説明を検討。
刑事実務基礎05 アリバイ・弁解・黙秘
対立する考え方・理由:被告人の説明を反対仮説として検証する視点と、検察官の立証責任を被告人へ転嫁しない視点。
判例・条文・事案:【比較例】弁解が一部不自然、黙秘後にアリバイを述べる、所在記録が途切れる。
試験での分岐:弁解排斥と犯罪事実の証明を区別。不合理な弁解だけで犯人性を肯定しない。
刑事実務基礎06 殺意・共謀等の内心の認定
対立する考え方・理由:行動・発言の外形から推認する視点と、別の心理状態で説明できるかを検討する視点。
判例・条文・事案:【比較例】刃物の種類、狙った部位、回数、計画時の連絡、犯行後の利益分配。
試験での分岐:構成要件ごとに必要な認識を確定し、推認を支える経験則と反対事情を対置。
刑事実務基礎07 逮捕勾留・準抗告・保釈の弁護
対立する考え方・理由:身体拘束の理由を検証する視点と、具体的な代替措置で危険を下げる視点。
判例・条文・事案:【比較例】住居・仕事が安定、証拠物収集済み、接触禁止・監督者で罪証隠滅を防げる事案。
試験での分岐:嫌疑と勾留必要性を分け、生活事情、証拠収集状況、逃亡・接触の現実的可能性を資料化。
刑事実務基礎08 接見・取調べ対応・黙秘権
対立する考え方・理由:防御方針の選択を重視する視点と、供述・調書化による不可逆的影響を説明する視点。
判例・条文・事案:【比較例】不正確な調書への署名要求、録音録画のある取調べ、供述すると釈放されると言われる場合。
試験での分岐:本人の意思、訂正・署名拒否、黙秘の助言、接見の秘密、違法な証拠隠しの指示との境界を確認。
刑事実務基礎09 証拠開示・証拠意見・不同意
対立する考え方・理由:防御に有利な資料確保を重視する視点と、無用な争点を絞り迅速審理する視点。
判例・条文・事案:【比較例】検面調書に同意すれば証人尋問を省略できるが反対尋問機会を失う、供述変遷資料が未開示。
試験での分岐:証拠能力と信用性、同意の効果、類型・主張関連開示、本人への説明を区別。
刑事実務基礎10 公判の質問・立証計画
対立する考え方・理由:有利な情報を引き出す視点と、質問による不利な補強・供述誘導を避ける視点。
判例・条文・事案:【比較例】主尋問で体験を整理、反対尋問で知覚の限界を示す、被告人質問で弁解を具体化。
試験での分岐:要証事実と各質問の目的、誘導・伝聞、証拠との整合、弾劾の対象を対応させる。
刑事実務基礎11 証拠保全・鑑定・デジタル記録
対立する考え方・理由:消失前の証拠確保を重視する視点と、真正・取得経緯・分析手法の信頼性を検証する視点。
判例・条文・事案:【比較例】防犯映像、端末の位置履歴、DNA混合資料、加工画像。
試験での分岐:原資料、取得経路、保存・複製、分析条件、誤差、別の説明を検証。数値の一致だけで同一人と断定しない。
刑事実務基礎12 示談・被害弁償・情状
対立する考え方・理由:被害回復と再犯防止を重視する視点と、供述への不当な働き掛け・本人の意に反する認罪を防ぐ視点。
判例・条文・事案:【比較例】否認事件での弁償申出、接触拒否する被害者、家族の監督、治療・就労計画。
試験での分岐:示談の条件、連絡方法、被害者意思、量刑事実の裏付け、否認方針との整合を確認。
刑事実務基礎13 刑事弁護倫理・虚偽証拠・利益相反
対立する考え方・理由:依頼者の防御に尽くす視点と、証拠偽造・偽証教唆を行わず職務の公正を保つ視点。
判例・条文・事案:【比較例】依頼者が犯行を打ち明けつつ無罪を求める、共犯者双方から依頼、物証を預けられる。
試験での分岐:秘密保持、立証責任を争う弁護、虚偽の積極的作出、共同受任の利益相反、受任継続の可否を分ける。
刑事実務基礎14 判決後の対応・上訴・少年事件
対立する考え方・理由:本人の意思・更生利益を重視する視点と、上訴利益・手続上の期限・処分の性質を正確に判断する視点。
判例・条文・事案:【比較例】量刑不服、事実誤認、保護処分と刑事処分の違い、家族が上訴を望んでも本人が望まない場合。
試験での分岐:上訴権者・期間・理由、不利益変更、再審・少年抗告、本人への説明と意思確認を整理。
判例の具体的事実まで使う比較の実例
以下のA・Bは比較のための整理であり、すべてがその名称で確立した学説という意味ではない。判例の結論を第三の中間説として扱うのではなく、どの理由をどの事実の下で採用したかを読む。事実を変えた部分は「変更例」と明記する。
1 薬局の距離制限――行政の予測をどこまで信用するか
Aの理由:医薬品の安全は専門的・予防的政策であり、競争による経営悪化を事前に抑える判断にも立法裁量がある。
Bの理由:新規参入を禁止する負担は大きい。競争激化から不良医薬品の供給に至る経路の裏付けと、検査・監督等では足りない理由が必要である。
判例の位置:薬事法判決は免許制度自体の必要性を認めつつ、距離という追加条件を別に審査した。経営不安と医薬品の品質の結び付きを吟味し、より緩やかな業務規制との比較を行った。K7
相対化・転用:争点は「経済的自由だから緩い」ではなく、主張された危険の発生機序と規制手段の対応である。変更例として、危険発生の資料と監督の限界が問題文に示されれば、その資料の信用性・適用範囲を評価し、同じ違憲結論を機械的に維持しない。
2 剣道拒否――一般的な規律と個別的な負担
Aの理由:必修体育を学生ごとの信念で変更すれば教育内容の統一や公平を損なう。
Bの理由:真摯な信仰と結び付く拒否で、教育目的を満たす代替措置があるなら、重大な不利益を避ける検討が必要である。
判例の具体的事実:学生は剣道以外の体育を拒絶せず、剣道の授業でも準備運動等に参加し、内容を記録してレポートの提出を試みた。学校は代替措置を検討せず、二度の留年を経て退学とした。K4
相対化・転用:この細部は「真面目だから救う」という人格評価ではない。教育目的への協力、代替可能性、制裁の重大さを示す。変更例として全体育を拒否する場合は、同じ代替案で目的を達せられるかを改めて検討する。
3 虚偽登記――所有者保護と外観への責任
Aの理由:登記に公信力はなく、他人が無断で登記しただけで所有者は権利を失わない。
Bの理由:所有者が虚偽の外観を作り、又はそれを自らの利益のために維持した場合、取引相手への責任を負わせる理由がある。
判例を比較:1970年判決では、虚偽名義を知りながら放置しただけでなく、所有者自身の借入れの担保に利用した。2006年判決では、所有者の認識がない場面でも、権利証の長期預託、印鑑証明交付、内容を確かめない署名押印等の重なりが問題となった。C1
相対化・転用:前者の承認型と後者の重い帰責性の型は、根拠・第三者の保護要件が同じではない。変更例として権利証を盗まれただけなら、これらの事実を無理に読み込まず、本人の帰責性が何かを検討する。
4 背信的悪意者――単なる認識と矛盾行為
Aの理由:未登記の取引を知っていても登記の先後で処理する方が、権利関係を明確にできる。
Bの理由:先の所有権を確定させる和解に関与した者が、後にその所有を否定して利益を得ることまで許す必要はない。
判例の具体的事実:1968年11月15日の事件では、贈与による所有を確認する和解の立会人だった者が、その後、贈与者に対する自分の債権のため土地を差し押さえた。C4
相対化・転用:和解関与は、単なる「先に売ったと知っていた」という事実より強い意味を持つ。変更例として第三者から既売却と聞いただけの買主なら、この矛盾行為の理由をそのまま使えない。
5 原告適格――同じ住民でも、どの事業を争うのか
Aの理由:都市計画は公益のための制度であり、周辺住民の利益をすべて個別的権利として扱うと争訟範囲が広がりすぎる。
Bの理由:騒音等により健康・生活環境へ著しい被害を直接受ける者は、一般公益に吸収できない利益を有する。
判例の位置:小田急大法廷判決は鉄道高架化事業に関する周辺住民の適格を認めた一方、別個の付属街路事業については同じ扱いをしなかった。付属街路の独立性と、日照への影響を軽減する目的等が関係した。A1
相対化・転用:近隣居住という共通事実だけで適格は決まらない。各処分・各根拠法令が、原告のどの利益を保護するかを対応させる。
6 一部請求後の残部――訴訟物が違えば常に再訴できるか
Aの理由:原告は請求範囲を決められ、明示的一部請求の既判力は残部へ当然には及ばない。
Bの理由:数量的一部を棄却するには債権全体の存否を審理することになるため、その後の残部請求は被告の合理的期待と反復応訴負担を害する。
判例の具体的事実:不動産取得・開発関係の報酬等の一部請求が棄却された後、残部と、不当利得という別構成の請求が提起された。1998年判決は実質的な蒸返しを信義則で制限した。P1
相対化・転用:既判力の範囲を拡張したと説明しない。変更例として前訴で全部認容された場合や、別の発生原因による請求なら、棄却を前提とする理由がそのまま働くかを検討する。
7 刑法の因果関係――第三者の重大過失が入ったとき
Aの理由:直接の死亡原因が第三者の著しい不注意なら、その責任で説明すべきである。
Bの理由:監禁者が被害者を衝突に対処できない状態で車の後部に置いたことの危険が、第三者の過失を通じて現実化している。
判例の具体的事実:被害者をトランクに閉じ込め走行後、路上で停車したところ、数分後に後方車両が追突して死亡した。最高裁は第三者の甚だしい過失があっても因果関係を肯定した。D1
相対化・転用:第三者介入は自動的な切断条件ではない。一方、変更例として解放後に被害者が無関係な事故で死亡したなら、元の監禁が作った具体的危険とのつながりは弱くなる。異常性という一語より、危険の連続を説明する。
8 途中参加の共同正犯――先行結果の利用と結果への寄与
Aの理由:既に弱った被害者を利用して同じ暴行に加わった以上、一連の犯罪全体を共同で引き受けたと考える。
Bの理由:後からの共謀・行為は、それ以前に完成した傷害結果に因果的に寄与できない。
判例の具体的事実:後行者到着前から被害者は流血・負傷しており、その後行者が加えたさらに激しい暴行で傷害が重くなった。2012年決定は、加担前の傷害と加担後の寄与を区別した。D3
相対化・転用:先行状態を利用したことは後行暴行の動機・契機にはなるが、既発生の傷害の原因にはならない。変更例として、先行する欺罔を利用して未了の財物交付を完成させる場合は、結果への寄与を別に検討できる。
9 GPS捜査――公道の位置情報と継続追跡
Aの理由:車の所在は外から見られる情報で、尾行の補助としての利用は侵害が小さい。
Bの理由:個人の物に秘かに機器を付け、私生活の場所を含む移動を継続的に把握すれば、単発の目視とは異なる侵害となる。
判例の位置:最高裁は長期・多数車両への追跡を背景に、秘密の機器装着による私的領域への侵入と網羅的把握を重視した。検証許可状等を取ればそのまま実施できるという解決にも問題を指摘した。K2
相対化・転用:変更例として一回限りの防犯映像照会なら、装着も継続追跡も同じではない。他方、大量映像を統合するシステムなら情報集積による侵害の理由を再検討する。技術名ではなく機能を比較する。
10 倒産時の相殺――開始前の保証契約があれば足りるか
Aの理由:開始前の保証契約に基づく求償権は破産債権なのだから、開始前から相殺を期待できる。
Bの理由:主債務者の委託なく保証を引き受け、開始後に弁済して相殺を可能にすることは、債務者の意思と無関係に優先回収の地位を作る。
判例の位置:銀行が取引先の債務を無委託で保証し、破産開始後に支払って、当座勘定の払戻債務と相殺した事件。2012年判決は求償権の破産債権性を認めながら、相殺は否定した。B1
相対化・転用:債権区分と相殺可能性は別の判断である。変更例として破産者の委託を受けて保証したなら、他の債権者も容認すべき合理的期待という理由が強まる。
11 実際の出題への接続――替え玉答案と秘書作成文書
R7刑法の出題は、替え玉受験者が本人の受験番号で答案を書く場合を、取締役の指示で秘書が文書を作る場合と比較させた。G3
比較する理由:物理的作成者を重視する立場と、意思・観念の帰属主体を重視する立場では、文書作成を他人に補助させることの評価が違う。答案ではさらに、文書が作成者本人の能力・知識を証明する性質を持つ点が重要になる。
答案への転用:定義を置くだけでなく、その定義が両事例をどう区別するかを説明する。これは「A説・B説の理由を比較し、具体的事案で自説を確かめる」という学習を、そのまま使う出題である。
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"make you feel, make you think."
SGT&BD
(Saionji General Trading & Business Development)
説明しよう!西園寺貴文とは、常識と大衆に反逆する「社会不適合者」である!平日の昼間っからスタバでゴロゴロするかと思えば、そのまま軽いノリでソー◯をお風呂代わりに利用。挙句の果てには気分で空港に向かい、当日券でそのままどこかへ飛んでしまうという自由を履き違えたピーターパンである!「働かざること山の如し」。彼がただのニートと違う点はたった1つだけ!そう。それは「圧倒的な書く力」である。ペンは剣よりも強し。ペンを握った男の「逆転」ヒップホッパー的反逆人生。そして「ここ」は、そんな西園寺貴文の生き方を後続の者たちへと伝承する、極めてアンダーグラウンドな世界である。 U-18、厳禁。低脳、厳禁。情弱、厳禁。



